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Veröffentlicht von:Bettina Boer Geändert vor über 8 Jahren
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Einführung zum Börsenrecht der Schweiz – unter Betonung der behördlichen Strukturen PD Dr. Peter V. Kunz, Fürsprecher, LL.M. Privatdozent Universität Bern Partner bei Beglinger Holenstein Rechtsanwälte, Zürich Institut für Finanzdienstleistungen Zug IFZ Investment Banking & Brokerage Referat vom 25. Januar 2003, Zug
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INHALT I.EINFÜHRUNG A.Zielsetzung B.Geschichtliches C.Übersicht zum BEHG II.ZUSAMMENHÄNGE A.Behörden etc. B.Rechtsnormen etc. III. AUSGEWÄHLTE BEHG-THEMEN A.Börse B.Effektenhändler C.Übernahmerecht IV. MELDEPFLICHTEN A.BEHG-Ebene B. Kotierungs-Ebene V. SCHLUSSBEMERKUNGEN
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2.Tour d'Horizon bzw. Einführung Übersicht – mit möglicher Diskussion andere Referenten 3.Anliegen des Referenten Gesamtzusammenhänge – weniger Details Schärfung des Problembewusstseins Behördenstruktur transparenter machen... I. EINFÜHRUNG A.Zielsetzung 1.Ausgangslage "Anfänger" und "Fortgeschrittene" Nicht-Juristen und Juristen
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I. EINFÜHRUNG B.Geschichtliches 1.Börsen (I/III) 1850: Genf; 1876: Basel; 1877: Zürich kantonale Ordnungen Bestrebungen zur Vereinheitlichung 1996: SWX Swiss Exchange (Schweizer Börse) eidgenössische Ordnung 2001: virt-x
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neu: BX Berne eXchange -z.B. Ad hoc-Publizität I. EINFÜHRUNG B.Geschichtliches 1.Börsen (II/III) "ausser Konkurrenz" alt: Telephonische Börse Bern (TBB) -Berner Börsenverein -"kleine Alternativbörse für Regionalwerte" -keine Ad hoc-Publizität -ungewisse Zukunft / Fusion?
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I. EINFÜHRUNG B.Geschichtliches 1.Börsen (III/III) "ausser Konkurrenz" "Ausserbörsenhandel" bzw. "Ausserkotierte" -Luzerner Regiobank (LRB) + Kantonalbanken -Bergbahnen, MuBa, NZZ etc. -Ausserbörsenindex
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Vereinheitlichungsbestrebungen: 1891, 1936 I.EINFÜHRUNG B.Geschichtliches 2.Börsengesetzgebung im Allgemeinen 19./20. Jahrhundert: kantonale Ordnungen Erfolg in den 1990er Jahren: 1. Paket (Börsen/Effektenhändler): 1. Februar 1997 2. Paket (Offenlegung/Übernahmerecht): 1. Januar 1998
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Integration ins BEHG (2. Paket) Behördenstruktur zentral! I. EINFÜHRUNG B.Geschichtliches 3.Übernahmerecht im Besonderen Schweizerischer Übernahmekodex: Vereinigung Schweizer Börsen (VSB) Kommission für Regulierungsfragen Aktienrechtsrevision: Anträge Villiger
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Sekundärmarkt: Handel mit bereits emittierten Wertpapieren kurz: Sekundärmarkt "folgt" Primärmarkt I. EINFÜHRUNG C.Übersicht zum BEHG 1.Anwendungsbereich (I/II) a) Unterscheidung Primärmarkt: Ausgabe bzw. Inverkehrbringung von neu emittierten Wertpapieren kurz: sog. Emissionsgeschäft
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I. EINFÜHRUNG C.Übersicht zum BEHG 1.Anwendungsbereich (II/II) a) OR bzw. BEHG OR = Primärmarkt AG-Gründung, AK-Erhöhung BEHG = Sekundärmarkt Effektenhändler, Meldepflichten, etc.
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Börsen: Art. 3 ff. BEHG Effektenhändler: Art. 10 ff. BEHG Offenlegung: Art. 20 f. BEHG Öffentliche Kauf- bzw. Übernahmeangebote: Art. 22 ff. BEHG Aufsichtsbehörde: Art. 34 ff. BEHG (= EBK) I. EINFÜHRUNG C.Übersicht zum BEHG 2.Inhaltliches (I/II) Allgemeine Bestimmungen: Art. 1 f. BEHG Definitionen (Art. 2 BEHG)
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I. EINFÜHRUNG C.Übersicht zum BEHG 2.Inhaltliches (II/II) Verhältnis zum Ausland: Art. 37 f. BEHG Beschwerdeverfahren: Art. 39 BEHG Strafbestimmungen: Art. 40 ff. BEHG Schlussbestimmungen: Art. 45 ff. BEHG Fazit: BEHG umfasst mehr als sein Titel ("Bundesgesetz über die Börsen und den Effektenhandel") verspricht..!
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I. EINFÜHRUNG C.Übersicht zum BEHG 3.Strukturelles (I/III) a) Gesetzes-Ebene BEHG als sog. Rahmengesetz Fazit: "Erwarte keine Antworten"!
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I. EINFÜHRUNG C.Übersicht zum BEHG 3.Strukturelles (II/III) b)Verordnungs-Ebene = Abbild der Behördenstruktur: BEHV: BR - Börsen/Effektenhändler - Übernahmerecht: Kraftloserklärung BEHV-EBK: EBK - Effektenhändler (z.B. Meldepflicht) - Offenlegung / Meldepflicht - Übernahmerecht: Angebotspflicht UEV-UEK: UEK - Übernahmerecht: Rest
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I. EINFÜHRUNG C.Übersicht zum BEHG 3.Strukturelles (III/III) c)Vor- und Nachteile einfache Anpassung (keine Gesetzesrevision) "Chaos" bei der Normen-Suche..!
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II. ZUSAMMENHÄNGE A.Behörden etc. 1.Unterscheidung staatlich sowie nicht-staatlich zentral: EBK + UEK v. SWX Blick ins Ausland: USA: Securities and Exchange Commission (SEC), New York Stock Exchange UK: Financial Services Authority (FSA), LSE (London Stock Exchange), UK Listing Authority (UKLA) Italien: Banca Italia, Consob, Milano Exchange
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II. ZUSAMMENHÄNGE A. Behörden etc. 2.Eidg. Bankenkommission bzw. EBK Aufsichtsbehörde im Börsenrecht (zusätzlich zu Anlagefonds sowie Banken) Verfügungskompetenz Verhältnis zu UEK: z.B. Attraktion möglich "Appellationsinstanz"
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II. ZUSAMMENHÄNGE A. Behörden etc. 2.Eidg. Bankenkommission bzw. EBK Verhältnis zu SWX: z.B. Genehmigung von Reglementen (z.B. KR) Anzeigenempfänger (z.B. Art. 20 BEHG) Verhältnis zu EFD: z.B. Überweisung von Untersuchungen (z.B. Art. 20 BEHG)
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II. ZUSAMMENHÄNGE A.Behörden etc. 3.Übernahmekommission bzw. UEK Übernahmerecht / öffentliche Übernahmen: (i) freiwillige Übernahmeangebote + (ii) Pflichtangebote + (iii) Aktienrückkäufe (z.B. "2. Handelslinie" oder "Put"-Optionen) "Unfriendly Takeover" (z.B. Sulzer AG, Altin AG) sog. Empfehlung statt Verfügung "Appellation" an EBK
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II. ZUSAMMENHÄNGE A.Behörden etc. 4.SWX Swiss Exchange (Schweizer Börse) Verein bzw. (neu) Aktiengesellschaft, d.h. privat: GV, VR, VRA, GL, etc. Organisations- und andere Regeln: Börsen- und Meldepflicht AGB Mitteilungen Reglemente: v.a. Kotierung Schweizerische Zulassungsstelle ("Admission Office") Offenlegungsstelle SWX ("Disclosure Office")
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Eidgenössisches Finanzdepartement (EFD): z.B. Untersuchungen bezüglich Art. 20 BEHG II. ZUSAMMENHÄNGE A.Behörden etc. 5.Weitere Instanzen – Auswahl Strafuntersuchungsbehörden Gerichte Handelsregisterämter: z.B. Art. 32 HRV bezüglich "unfriendly takeovers"
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II. ZUSAMMENHÄNGE B.Rechtsnormen etc. 1.BEHG, BEHV, BEHV-EBK, UEV-UEK Rechtsverbindlichkeit Verletzung wird von Behörden sanktioniert: z.B. Strafrecht (Art. 20 BEHG i.V.m. Art. 41 BEHG; Art. 3/Art. 10 BEHG i.V.m. Art. 40 BEHG)
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II. ZUSAMMENHÄNGE B.Rechtsnormen etc. 2.Regelwerk der SWX private Basis Erlass Hybrid-Charakter (v.a. EBK-Genehmigung)? Verletzung wird von SWX "sanktioniert": z.B. Aufhebung der Kotierung oder "Busse" bis CHF 200'000.-- (Art. 78 ff. KR) Ad hoc-Publizität: Art. 72 KR NICHT im BEHG! Verletzung: Art. 41 OR? Art. 754 OR?
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II. ZUSAMMENHÄNGE B.Rechtsnormen etc. 3.Beispiel "Zulassung von Effekten" Begründung/Primärmarkt: OR Handel/Sekundärmarkt: BEHG SWX-Zulassung: KR etc. z.B. New Market: Zusatzreglement (sog. KR-NMS) (i) Kapitalausstattung: CHF 2.5 Mio (Art. 5 KR- NMS; (ii) Mindeststückzahl: 100'000 Aktien bei AK-Erhöhung (Art. 9 KR-NMS) ABER: "Ende naht"...
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III. AUSGEWÄHLTE BEHG-THEMEN A.Börse 1. Bewilligungspflicht EBK als zuständige Instanz Grundsatz der Selbstregulierung "Gewährleistung", dass BEHG erfüllt wird strafrechtliche Sanktionen Schweiz heute: SWX+BX Berne eXchange
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III. AUSGEWÄHLTE BEHG-THEMEN A.Börse 2.Handel Organisation etc.: SWX-Reglemente Überwachung ev. Anzeige an EBK (Art. 6 Abs. 2 BEHG) Beschwerdeinstanz der SWX Reglement (1. Januar 2000)
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III. AUSGEWÄHLTE BEHG-THEMEN B.Effektenhändler 1.Bewilligungspflicht EBK als zuständige Instanz strafrechtliche Sanktionen Bewilligungsvoraussetzungen: z.B. wirksame betriebsinterne Funktionstrennung etc. Kontrollsystem sowie interne Revision Mindestkapital: CHF 1.5 Mio (voll einbezahlt) qualifiziertes Personal
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III. AUSGEWÄHLTE BEHG-THEMEN B.Effektenhändler 2.Händler-Kategorien Art. 10. ff. BEHG i.v.m. Art 2 ff. BEHV Kategorien: (i) Eigenhändler, (ii) Emissionshäuser bzw. Derivathäuser, (iii) Market Maker, (iv) Kundenhändler
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III. AUSGEWÄHLTE BEHG-THEMEN C.Übernahmerecht 1.Angebotspflicht Grenzwert: 33 1/3% der Stimmrechte ("target company") sog. "Opting out" sog. "Opting up": bis 49% der Stimmrechte
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III. AUSGEWÄHLTE BEHG-THEMEN C.Übernahmerecht 2.Ping Pong bei Art. 22 ff. BEHG "Angreifer" v. "target company" "unfriendly takeovers" UEK als "Mediator" EBK für "Appellation" etc. Behörden also ZENTRAL..!
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III. AUSGEWÄHLTE BEHG-THEMEN C.Übernahmerecht 3.Anbieter ("offerer") – z.B.: Prospektpflicht Gleichbehandlungspflicht ev. Angebotspflicht
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III. AUSGEWÄHLTE BEHG-THEMEN C.Übernahmerecht 4.Zielgesellschaft ("target company") – z.B.: Neutralitätspflicht des VR? Bericht des VR Beschränkung der Abwehrmöglichkeiten Art. 29 Abs. 2 BEHG (z.B. keine "crown juwel defense")
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IV. MELDEPFLICHTEN A.BEHG-Ebene 1.Keine Berücksichtigung Art. 31 BEHG: Übernahmerecht Exkurs: Art. 663c OR Anhang zur Bilanz 5% Grenze
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IV. MELDEPFLICHTEN A.BEHG-Ebene 2.Meldepflicht gemäss Art. 20 BEHG Aktionär, nicht AG ABER: AG bei sog. eigenen Aktien Varianten: (i) Erreichen; (ii) Überschreiten; (iii) Unterschreiten der Grenzwerte Grenzwerte: 5%, 10%, 20%, 33 1/3%, 50%, 66 2/3% (jeweilen: Stimmrechte – "ob ausübbar oder nicht")
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IV. MELDEPFLICHTEN A.BEHG-Ebene 3.Ablauf Aktionär: Meldung nötig innert 4 Börsentagen an (i) AG und an (ii) Börse Art. 20 BEHG AG: Publikation innert 2 Börsentagen im (i) SHAB und z.B. auf (ii) Reuters Art. 21 BEHG i.V.m. Art. 17 ff. BEHV-EBK Vorabbescheid durch Offenlegungsstelle möglich Art. 21 f. BEHV-EBK Reglement für Offenlegungsstelle
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IV. MELDEPFLICHTEN B.Kotierungs-Ebene 1.Periodische Berichterstattung jährliche/halbjährliche Berichterstattung (Art. 64 f. KR) Spezialität bei Investmentgesellschaften: z.B. NAV-Publikation (Art. 19 KR-IG) 2.Rechnungslegung "True and Fair View" keine sog. stillen Reserven
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IV. MELDEPFLICHTEN B.Kotierungs-Ebene 3.Ad hoc-Publizität bei SWX Swiss Exchange a) Basis: Art. 72 KR Erläuterungen der Zulassungsstelle Konkretisierung und Beispiele Rundschreiben Nr. 2/98 der Zulassungsstelle Technisches (wann, wo etc.) Verantwortung des VR SWX Neu: BX Berne eXchange: Art. 18 Kotierungsreglement
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IV. MELDEPFLICHTEN B.Kotierungs-Ebene 3.Ad hoc-Publizität bei SWX Swiss Exchange b)Text von Art. 72 Abs. 1 KR: "Der Emittent informiert den Markt über kursrelevante Tatsachen, welche in seinem Tätigkeitsbereich eingetreten und nicht öffentlich sind. Als kursrelevant gelten neue Tatsachen, die wegen ihrer beträchtlichen Auswirkungen auf die Vermögens- und Finanzlage oder auf den allgemeinen Geschäftsgang des Emittenten geeignet sind, zu einer erheblichen Änderung der Kurse zu führen."
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IV. MELDEPFLICHTEN B.Kotierungs-Ebene 3.Ad hoc-Publizität bei SWX Swiss Exchange c) Beispiele: sog. Gewinnwarnungen (umstritten) Aktienrückkaufsprogramme Rücktritt des VRP (je nach Umständen) Strafverfahren (Einleitung etc.)?
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2.Status bez. internationaler Ebene/v.a. EU Kapitalmarkt-Richtlinien 13. EU-Richtlinie ("Takeover-Richtlinie") - pendent FAZIT: kein akuter Anpassungsbedarf! 3.Status bei Gesellschaften/Beratern Kenntnisse teils mangelhaft Corporate Governance: Informations-Reglement etc. FAZIT: "Es gibt noch viel zu tun..!" V. SCHLUSSBEMERKUNGEN 1.Status von BEHG/KR etc. Flexibilität vorhanden Behörden "verständnisvoll": Zukunft der "EBK"? FAZIT: kompliziert, aber akzeptabel!
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Besten Dank für Ihre Aufmerksamkeit! Peter V. Kunz Beglinger Holenstein Rechtsanwälte Utoquai 29/31. 8008 Zürich Telephone: ++41 (0)1 257 20 00 Telefax:++41 (0)1 251 84 09 pkunz@beghol.ch
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