PVK / Institut für Rechtswissenschaft und Rechtspraxis der Universität St. Gallen Tagungsthema: „Aktuelle Entwicklungen im Gesellschaftsrecht“ (Crowne Plaza Zürich) Dienstag, 19. Juni 2007 von Peter V. Kunz Prof. Dr. iur., Fürsprecher, LL.M. (Georgetown University Law Center) Ordentlicher Professor für Wirtschaftsrecht an der Universität Bern Direktor des Instituts für Wirtschaftsrecht und Leiter des Departements für Wirtschaftsrecht Status quo der sog. 3. grossen Aktienrechtsrevision - und wie geht es denn nun wohl weiter?
PVK / I.Vorbemerkungen A. Übersicht B. Kontext der Revision II.Bemerkungen zum Vorentwurf A. Zentrale Stossrichtungen B. Mutige bzw. kreative Vorschläge C. Details III.Kritische Bemerkungen A. Wo der Vorentwurf „redet“ B. Wo der Vorentwurf „schweigt“ IV.Schlussbemerkungen Inhalt
PVK / Aktuelle Entwicklungen – i.c. „de lege ferenda“ jüngstes Projekt einer „grossen“ Aktienrechtsrevision: Erläuterungsbericht sion.Par.0004.File.tmp/ %20defFassungBegleitberichtVarianteEDA.pdf Vorentwurf ision.Par.0006.File.tmp/VE%20definitveFassung% %20Variante%20 EDA.pdf Vernehmlassung bis Ende Mai 2006: ausgewählte Hinweise im Laufe des Referats Fazit – mit Änderungen ist in der Botschaft zu rechnen… A.Übersicht Vorbemerkungen
PVK / B. Kontext der Revision a) Zeitliches vier „grosse“ Aktienrechte auf Bundesebene, nämlich: „20??“ (wohl nicht mehr: „200?“…) Hektik der gesellschaftsrechtlichen Legiferierung: div. Spezialgesetze: BEHG, FusG, RAG, KAG – gescheitert: RRG div. OR-Revisionen (z.B. Mindestnennwert 1 Rappen, Transparenz VR-Entschädigung, Revisionspflicht für alle Gesellschaften, 2. GmbH-Recht) hierzu PVK-Aufsatz: SJZ 102 (2006) 145 ff. Kritik an Vorgehen: z.B. „Huckepack-Verfahren“ Revision „heute“ - warum? Vorbemerkungen
PVK / b) Räumliches international = Corporate Governance (abflauend…) Europäische Union als mittelbarer „Leitstern“: EU-Kompatibilität des Vorentwurfs EU-Richtlinien-Entwurf über „Ausübung der Stimmrechte durch Aktionäre“ (10. Januar 2006) site/de/com/2005/com2005_0685de01.pdf eklektische Rechtsvergleichung im Vorentwurf: z.B. Limiten bei Revisionshaftung sowie Abschaffung der Inhaberaktien „cherry picking“ (z.B. GV-Kompetenz bezüglich VR-Entschädigung nicht erwähnt) Vorbemerkungen
PVK / Corporate Governance: Regulierung statt Selbstregulierung generelle Verbesserung der CG Inkorporation ausländischer Ansätze Schutzverstärkungen: Eigenkapitalgeber (v.a. Aktionärsschutz) Fremdkapitalgeber AG-Interessen nicht vergessen… Kapitalstrukturen: z.B. sog. „Kapitalband“ Inhaberaktien zur Disposition stellen? Mindestnennwert der Aktien Bemerkungen zum Vorentwurf A. Zentrale Stossrichtungen
PVK / B. Mutige bzw. kreative Vorschläge Haftungslimite für Revisionsstelle einführen? Und zwar mit folgenden Limiten: private AG: CHF 10 Mio. Publikums-AG: CHF 25 Mio. und wie verhält es sich beim VR der AG? sog. „Kapitalband“ – im Prinzip wohl eigentlich die grosse Revisionsneuerung..! Inhaberaktien abschaffen? Und zwar mit folgenden Überlegungen: internationale Tendenzen Geldwäscherei als (Schein-)Argument Bemerkungen zum Vorentwurf
PVK / GV-Regelungen als weiteres Zentralthema: z.B. sog. „Internet-GV“ GV an verschiedenen Orten (auch im Ausland) institutionelle Stimmrechtsvertretungen ändern, und zwar v.a. Depot- sowie Organvertretung abschaffen Auflösungsklage - v.a. „indirektes Austrittsrecht“ (neu: 20% für eigene Aktien) – allfällige Steigerung der Attraktivität für Minderheitsaktionäre… Informationsansprüche - z.B. jederzeit schriftlich – Belastung der informationsschuldigen Gesellschaften? Nennwertannäherung „beliebig +0“ Bemerkungen zum Vorentwurf B. Mutige bzw. kreative Vorschläge
PVK / C. Details a) Schutz der Aktionäre aa)Positive Aspekte generelle Verstärkung (Grund: „Skandalitis“) Aktionärsrechte ausbauen - z.B. Informationsrechte Fristen in Gesetz - z.B. Einberufung a.o. GV (30 Tage), GV-Beschlussprotokoll (20 Tage) Generalversammlung - z.B. „Internet-GV“, GV an verschiedenen Orten Schwellenwerte bei Einberufung etc. - z.B. Senkung, neu: Börsenwert Bemerkungen zum Vorentwurf
PVK / a) Schutz der Aktionäre bb)Negative Aspekte Damoklesschwert eines sog. „Minderheitsmissbrauchs“: oft vernachlässigt (nicht zuletzt vom Gesetzgeber), dass ein Minderheitenschutz unter Umständen zu einem Minderheitenmissbrauch führen kann – d.h. es besteht eine Notwendigkeit eines sog. „Mehrheitenschutzes“… z.B. Kompetenz betreffend VR-Entschädigung (zumindest bis anhin ist noch keine GV-Kompetenz vorgesehen – sogar nicht einmal eine konsultative Abstimmung in der GV…) z.B. keine Frist bei Informationsklage, d.h. es besteht Rechtsunsicherheit Bemerkungen zum Vorentwurf
PVK / b) Schutz der Gläubiger aa)Positive Aspekte generelle Verstärkung – zwei Beispiele: Kapitalherabsetzung: Gläubigerschutz vorgezogen Rückerstattungsklage: Gläubiger als Kläger (wenn auch konzeptionell widersinnig…) bb)Negative Aspekte z.B. beim „Kapitalband“ – nur 1x Schuldenruf Bemerkungen zum Vorentwurf
PVK / c) Schutz der Gesellschaft aa)Positive Aspekte Flexibilität gewahrt - z.B. VR-Zusammensetzung Kapitaländerungen: flexibel „rauf“ und „runter“ („Kapitalband“ oder „genehmigte“ AK- Änderungen) Traktandierungsbegehren mindestens 40 Tage vor GV Generalversammlung – z.B. elektronische GV- Einladung, „Internet-GV“ Liberalisierung des Firmenrechts – z.B. reine Sachfirmen zulässig Bemerkungen zum Vorentwurf
PVK / c) Schutz der Gesellschaft bb)Negative Aspekte drohender „Bürokratismus“ (mit Kostenfolge…) – z.B. jederzeitige Antwortpflicht Aktionärsdemokratie und „Minderheitsmissbrauch“ Regulierung statt Selbstregulierung keine Inhaberaktien mehr („Kudelski Gruppe“…) GV-Zirkularbeschlüsse unzulässig Bemerkungen zum Vorentwurf
PVK / A.Wo der Vorentwurf „redet“ a) Konzeptionelles sog. „Einheit des Aktienrechts“ längst obsolet Spezialgesetz: Schweizerisches Aktiengesetz“ (also: CH AktG statt VE Art. 653 y…) b)Details Verweisungen - z.B. Revisionshaftung, Abschaffung der Organvertretung 1x Schuldenruf bei „Kapitalband“ Geldwäscherei und Inhaberaktien - z.B. Dispoaktien Kritische Bemerkungen
PVK / B.Wo der Vorentwurf „schweigt “ a) Konzeptionelles Allgemeiner Teil Ansätze – z.B. Revisionspflicht sowie Rechnungslegung Konzernrecht v.a. Regelung zu sog. fiduziarischen VR-Mitgliedern Austrittsrecht und Ausschlussrecht Kritische Bemerkungen
PVK / b)Details GV-Kompetenz re VR-Entschädigung GV-Zirkularbeschlüsse (= qualifiziertes Schweigen) Konsultativabstimmungen Dispoaktien Kritische Bemerkungen B.Wo der Vorentwurf „schweigt “
PVK / )Gesamtbeurteilung: m.E. liegt ein guter Vorentwurf vor, der durch Botschaft wohl noch besser werden dürfte keine Revolution, sondern „Fortentwicklung “ von OR )Mängelliste: Änderungen - z.B. Schuldenruf bei „Kapitalband“ Ergänzungen - z.B. GV-Kompetenz betreffend VR- Entschädigung, VR-Abberufungsklage Streichungen - z.B. „Abschaffung der Abschaffung“ der Organvertretung sowie der Inhaberaktien 3)Internationale Tendenzen: V orschläge „passen“ (z.B. Inhaberaktien abschaffen) Corporate Governance ganz generell verstärken Schlussbemerkungen
PVK / ) Gesetzgebungsprozess: kontroverse Vernehmlassungen erwartet… … und erhalten 5) Zeitplan: Botschaft bis Ende 2007 und dann..? Wir werden es sehen – realistisch: „OR 200?“ bzw. „OR 20??“ bzw. „OR 2???“… Schlussbemerkungen
PVK / Besten Dank für Ihre Aufmerksamkeit! Peter V. Kunz Universität Bern Institut für Wirtschaftsrecht Schanzeneckstrasse 1 CH-3001 Bern Tel.: 031 /