Sondertypen des Auftrags: Vermittlungsverträge 09.05. 2012 Prof. Dr. iur Ulrike Babusiaux 1

Prof. Dr. iur. Ulrike Babusiaux Arten (1) Mäklervertrag, Art. 412-418 OR (2) Agenturvertrag, Art. 418a –v OR (3) Kommission, Art. 425-439 OR [Speditions- und Frachtvertrag, Art. 439, 440-457 OR] Prof. Dr. iur. Ulrike Babusiaux 2

Prof. Dr. iur. Ulrike Babusiaux (1) Mäklervertrag Art. 412-418 OR Zu unterscheiden Nachweismakler, Art. 412 Abs. 1 OR „Gelegenheit“ Vermittlungsmakler, Art. 412 Abs. 1 OR „Abschluss“ Nach OR Unterart des Auftrages, aber keine umfassende Treuepflicht! Prof. Dr. iur. Ulrike Babusiaux 3

Prof. Dr. iur. Ulrike Babusiaux (1) Mäklervertrag Mäklerlohn, Art. 413 OR Erfolgsabhängigkeit des Lohnanspruchs Mäklerlohn entsteht erst mit Vertragsschluss zwischen dem Auftraggeber und dem nachgewiesenen oder vermittelten Vertragspartner Prof. Dr. iur. Ulrike Babusiaux 4

Prof. Dr. iur. Ulrike Babusiaux (1) Mäklervertrag Vertragsschluss nicht: blosse Erwartung, BGE 113 II 50 nicht: Erfüllung, BGE 106 II 224 Kausalzusammenhang zwischen der Tätigkeit des Mäklers und dem Vertragsschluss nicht: Vertragsparteien anderweitig bekannt aber: „psychologischer Zusammenhang“ genügt Prof. Dr. iur. Ulrike Babusiaux 5

Prof. Dr. iur. Ulrike Babusiaux (1) Mäklervertrag Arten des Mäklervertrags Nachweis: Namensnennung Vermittlung: Förderung des Vertragsschlusses  Zur Erinnerung: Psychologischer Zusammenhang genügt Prof. Dr. iur. Ulrike Babusiaux 6

Prof. Dr. iur Ulrike Babusiaux (1) Mäklervertrag “Psychologischer Zusammenhang“ BGE 84 II 542 Sachverhalt: Ein für eine Zürcher Maschinenfirma tätiger Agent setzt eine amerikanische Firma über das schweizerische Angebot in Kenntnis. Der Kaufvertrag kommt ohne seine Beteiligung zustande. Provisionsanspruch? Prof. Dr. iur Ulrike Babusiaux 7 7

Prof. Dr. iur Ulrike Babusiaux (1) Mäklervertrag BGE 84 II 545 BGer: „Der Mäkler hat seinen Lohn nicht nur verdient, wenn der Vertrag ausschliesslich oder vorwiegend infolge seiner Vermittlung zustande gekommen ist, sondern auch dann, wenn diese den Dritten bloss mitbestimmt hat, den Vertrag abzuschliessen.“ „Auch braucht der Abschluss nicht die unmittelbare Folge der Mäklertätigkeit zu sein; es genügt, wenn diese auch nur zu einer entfernteren Ursache des Entschlusses des Dritten geworden ist. Es muss nur dargetan werden, dass überhaupt ein psychologischer Zusammenhang zwischen den Bemühungen des Mäklers und diesem Entschlusse besteht.“ Prof. Dr. iur Ulrike Babusiaux 8 8

Prof. Dr. iur. Ulrike Babusiaux (1) Mäklervertrag BGE 84 II 542 Ergebnis Provisionsanspruch besteht, denn es genügt, dass der Agent mitursächlich war, indem er auf die Firma hinwies Eine darüber hinausgehende Förderung des Vertragsschlusses ist nicht notwendig. Prof. Dr. iur. Ulrike Babusiaux 9

Prof. Dr. iur. Ulrike Babusiaux (1) Mäklervertrag Kündigung und Widerruf Keine besondere Regelung  Auftragsrecht, Art. 404 Abs. 1 OR: jederzeit ! Prof. Dr. iur. Ulrike Babusiaux 10

Prof. Dr. iur. Ulrike Babusiaux (1) Mäklervertrag Zusammenfassung gesetzliches Misstrauen gegenüber dem Makler Voraussetzungen für den Maklerlohnanspruch Verhältnis zum Auftrag (Treuepflicht, Kündigung) Prof. Dr. iur. Ulrike Babusiaux 11

Prof. Dr. iur. Ulrike Babusiaux (2) Agenturvertrag Art. 418a-v OR Agent vermittelt dem Auftraggeber Geschäfte oder schliesst sie in seinem Namen und auf Rechnung des Auftraggebers ab Prof. Dr. iur. Ulrike Babusiaux 12

Prof. Dr. iur. Ulrike Babusiaux (2) Agenturvertrag Unterschied zum Mäkler dauerndes Tätigwerden für mehrere Geschäfte in einem Sachbereich, Art. 418a Abs. 1 OR Kündigung nur nach Art. 418q und Art. 418r OR (= Ausschluss von Art. 404 Abs. 1 OR) Prof. Dr. iur. Ulrike Babusiaux 13

Prof. Dr. iur. Ulrike Babusiaux (2) Agenturvertrag Schutz des Agenten Schriftform für Vertragsgestaltung, die von gesetzlichen Schutzvorschriften abweicht: Art. 418c Abs. 2 OR Art. 418c Abs. 3 OR Art. 418f Abs. 3 OR Art. 418g Abs. 1 OR Art. 418g Abs. 3 OR Art. 418k Abs. 1 OR Prof. Dr. iur. Ulrike Babusiaux 14

Prof. Dr. iur. Ulrike Babusiaux (2) Agenturvertrag Halbzwingendes Recht (= keine Abweichung zum Nachteil des Agenten): Art. 418a Abs. 2 OR Delcredere Konkurrenzverbot Auflösung des Vertrages aus wichtigem Grund Prof. Dr. iur. Ulrike Babusiaux 15

Prof. Dr. iur. Ulrike Babusiaux (2) Agenturvertrag  Delcredere (Ad. 1) Art. 418c Abs. 3 Satz 1 OR: „eine Verpflichtung, für die Zahlung oder anderweitige Erfüllung der Verbindlichkeit des Kunden einzustehen“ (Garantie) nur in schriftlicher Form, Art. 418c Abs. 3 Satz 1 OR besonderes Entgelt, Art. 418c Abs. 3 Satz 2 OR; unabdingbar Prof. Dr. iur. Ulrike Babusiaux 16

Prof. Dr. iur. Ulrike Babusiaux (2) Agenturvertrag  Konkurrenzverbot (Ad. 2) besondere Vereinbarung notwendig (für Zeit nach dem Vertrag), Art. 418d Abs. 2 Satz 1 OR Karenzentschädigung, Art. 418d Abs. 2 Satz 2 OR genaue inhaltliche Bestimmtheit; keine übermässige Länge, BGE 78 II 234 Prof. Dr. iur. Ulrike Babusiaux 17

Prof. Dr. iur. Ulrike Babusiaux (2) Agenturvertrag  Auflösung aus wichtigem Grund (Ad. 3) allgemeines Prinzip bei Dauerschuldverhältnissen Lösungsmöglichkeit bei zerstörtem Vertrauen Ausschluss des Kündigungsrechts aus wichtigem Grund liefe auf eigene Freizeichnung hinaus  Art. 418r OR Prof. Dr. iur. Ulrike Babusiaux 18

Prof. Dr. iur. Ulrike Babusiaux (2) Agenturvertrag Provisionsanspruch Entstehen, Art. 418g OR durch Agenten selbst, Art. 418g Abs. 1 OR aufgrund von Vermittlung, Art. 418g Abs. 1 Ad. 2 OR Kein nachträglicher Wegfall, Art. 418h OR teilweise, Art. 418h Abs. 1 OR gänzlich, Art. 418h Abs. 2 OR Fälligkeit, Art. 418i OR Prof. Dr. iur. Ulrike Babusiaux 19

Prof. Dr. iur. Ulrike Babusiaux (3) Kommission Art. 425-439 OR Begriff, Art. 425 OR  Merkmale Vertragsabschluss in eigenem Namen für Rechnung eines Dritten Kauf / Verkauf über bewegliche Sachen gegen Entgelt Prof. Dr. iur. Ulrike Babusiaux 20

Prof. Dr. iur. Ulrike Babusiaux (3) Kommission Arten Einkaufs- und Verkaufskommission, Art. 425 OR Frachtvertragskommission, Art. 439 OR vertraglich vereinbarter Mechanismus Prof. Dr. iur. Ulrike Babusiaux 21

Prof. Dr. iur. Ulrike Babusiaux (3) Kommission Pflichten des Kommissionärs Anzeige, Art. 426 Abs. 1 OR Weisungsgebundenheit, Art. 428 Abs. 1 OR Interessenwahrung gegenüber dem Frachtführer, Art. 427 Abs. 1 OR Verbot der Kreditgewährung, Art. 429 OR Ablieferung des Verkaufserlöses, Art. 428 Abs. 1 OR (vorausgesetzt) bzw. der gekauften Sache, Art. 428 Abs. 3 OR (vorausgesetzt) Prof. Dr. iur. Ulrike Babusiaux 22

Prof. Dr. iur. Ulrike Babusiaux (3) Kommission Ansprüche des Kommissionärs Provision, Art. 432 und Art. 433 OR: „Ausführung“ Auslagenersatz, Art. 431 OR Delcredere-Provision, Art. 430 Abs. 2 OR (abdingbar) C D E Prof. Dr. iur. Ulrike Babusiaux 23

Prof. Dr. iur. Ulrike Babusiaux (3) Kommission Geltung des Auftragsrechts Treuepflicht, Art. 398 OR Übergang der erworbenen Rechte, Art. 401 Abs. 1 OR Jederzeitiges Widerrufs-/ Kündigungsrecht, Art. 404 Abs. 1 OR Prof. Dr. iur. Ulrike Babusiaux 24

Prof. Dr. iur. Ulrike Babusiaux (3) Kommission Eigentum am Kommissionsgut Verkaufskommission Kommissionär verschafft Drittem Eigentum (Art. 396 Abs. 2 OR) Kommittent ist zur Übergabe verpflichtet Einkaufskommission Grundsatz: Kommissionär wird Eigentümer im Einzelfall auch „Geschäft für den, den es angeht“ Prof. Dr. iur. Ulrike Babusiaux 25

Prof. Dr. iur. Ulrike Babusiaux (3) Kommission  Geschäft für den, den es angeht Art. 32 Abs. 2 OR BGE 84 II 262: für Börsenmakler (= Einkaufskommissionär) zu vermuten  Auftraggeber erwirbt mit Übergabe an den Börsenmakler sofort Eigentum Prof. Dr. iur. Ulrike Babusiaux 26

Prof. Dr. iur. Ulrike Babusiaux (3) Kommission Selbsteintrittsrecht Art. 436-438 OR Kommissionär tritt selbst anstelle des Dritten in Geschäft mit Kommitenten ein  Gefahr des Interessenskonflikts  gesetzlich beschränkt auf Waren / Wertpapiere, die einen Börsen- oder Marktpreis haben (Art. 436 Abs. 1 OR) C D E Prof. Dr. iur. Ulrike Babusiaux 27

Zusammenfassung Vermittlungsverträge Vorgehen bei „unbekannten“ Vertragstypen „Baukastensystem“: Auftrag und Sondertypen des Auftragsrechts (jeweils besondere Interessenlage prüfen) Prof. Dr. iur. Ulrike Babusiaux 28