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2 2 Begriff und Bedeutung des Arbeitsrechts Arbeitsrecht ist das Sonderrecht für Arbeitnehmer. Warum brauchen Arbeitnehmer besondere Rechte? Das Prinzip der Vertragsfreiheit muss eingeschränkt werden, wenn sich wirtschaftlich ungleich starke Vertragspartner gegenüberstehen. Und der Arbeitnehmer ist in der Regel stärker vom Arbeitgeber abhängig als umgekehrt: Von den Lohnzahlungen des Arbeitgebers hängt die wirtschaftliche Existenz des Arbeitnehmers ab. Umgekehrt hängt der Betrieb des Unternehmens in der Regel nicht von der Arbeitsleistung eines einzelnen Arbeitnehmers ab. Der Arbeitnehmer ist daher in der Regel wirtschaftlich schwächer. Daher bedarf der Arbeitnehmer eines besonderen Schutzes und die Vertragsfreiheit muss zu lasten des Arbeitgebers durch arbeitsrechtliche Regelungen eingeschränkt werden.

3 33 Rechtsbeziehungen im Arbeitsrecht Individualarbeitsrecht Kollektivarbeitsrecht Es regelt die rechtlichen Beziehungen zwischen Arbeitnehmer (AN) und Arbeitgeber (AG). Es regelt das Recht der Arbeitsverbände (zwischen Arbeitgeberverband, Gewerkschaft, Betriebsrat, usw.)

4 44 Systematische Gliederung des Arbeitsrechts Arbeitsvertrags- recht Arbeitnehmer- schutzrecht Tarifvertrags- recht und Arbeitskampf- recht Betriebs- verfassungsrecht Unternehmens- mitbestimmungsR Arbeits- verfahrens- recht

5 5 Gesetze im Arbeitsrecht Arbeits- vertrags- recht Arbeit- nehmer- schutz- recht Tarifvertrags- und Arbeitskampf recht Betriebs- verfassungsR Unternehmens- mitbestimmungsR Arbeits- verfahrens- recht BGB BBiG AÜG KSchG MuSchG LaSchlG TVG TVöD TVL ArbGG ZPO BetrVG MitbestG

6 66 Arbeitnehmer- schutzrecht, Arbeitsschutz- recht Arbeits- vertrags- recht Tarifrecht/ Arbeis- kampf- recht Betriebs- und Unter- nehmens- verfassungsR Arbeits- verfahrens- recht Gliederung und Gesetze des Arbeitsrechts KSchG, MuSchG, LaSchlG, AZG, BUrlG BGB BBiG AÜG TVG TVöD TVL BetrVG MitbestG Montan- MitbestG ArbGG ZPO

7 7 Arbeitsschutzvorschriften Mütter Schwangere Jugendliche Behinderte Arbeitszeit Kündigungsschutz Unfallverhütung Mutterschutzgesetz. Gesetz zum Elterngeld und zur Elternzeit (BEEG) Jugendarbeitsschutzgesetz (JArbSchG) Sozialgesetzbuch 9. Buch, Recht der Behinderung und der Rehabilitation Arbeitszeitgesetz (AZG), Teilzeit- und Befristungsgesetz (TzBfG) Kündigungsschutzgesetz (KSchG) Maschinenschutzgesetz, Arbeitsstättenverordnung und andere Unfallverhütungsvorschriften.

8 8 Die Rangfolge der Rechtsquellen im Arbeitsrecht zwingende Normen Europarecht Tarifvertragliche Regeln Betriebsvereinbarung Arbeitsvertrag betriebliche Übung abdingbare Normen Nach Art. 24 GG gehen der EU-Vertrag, Rechtsverordnungen und unmittelbar geltende Richtlinien der EU dem nationalen Recht vor. BundesR: Grundgesetz, Bundesgesetze, Verordnungen, Gewohnheitsrecht, Richterrecht LandesR: Landesverfassungen, Landesgesetze, Rechtsverordnungen Tarifliche Regelungen gehen den vertraglichen vor, wenn die rariflichen für den AN günstiger sind (Günstigkeitsprinzip des § 4 Abs. 3 TVG). Tarifliche Regelungen gehen Betriebsvereinbarungen nach § 77 Abs. 3 BetrVG vor.. Vertragliche Regelungen gehen den tariflichen vor, wenn die vertraglichen für den AN günstiger sind (§ 4 Abs. 3 TVG). Betriebliche Übungen und Weisungen des Arbeit- gebers begründen wegen des Gleichbehandlungs- prinzips Ansprüche. BundesR: Bundesgesetze und Rechtsverordnungen, LandesR: Landesgesetze und Rechtsverordnungen.

9 9 Die Rangfolge der Normen (Normenpyramide) EU-Recht Verfassungsrecht Zwingende Regelungen in Bundesgesetzen wie zum Beispiel BGB, KSchG, TzBfG, TVG, BetrVG, ArbGG Zwingende Regelungen in Rechtsverordnungen (VO), Gewohnheitsrecht und Richterrecht an Stelle von Gesetzen tarifvertragliche Regelungen (§ 4 Absatz 3 TVG), soweit günstiger als der Arbeitsvertrag, Betriebsvereinbarungen (§ 77 Abs. 3 BetrVG), Betriebliche Übung, Weisungen des Arbeitgebers, Gleichbehandlungsprinzip abdingbare Regelungen in Gesetzen, Rechtsverordnungen oder Richterrecht

10 10

11 11 Übung zur Rangfolge der Rechtsquellen Beispiel: Urlaubsregelung Für AN bestehen folgende Urlaubsregelungen: Bundesurlaubsgesetz: 24 Tage Arbeitsvertrag: 29 Tage Tarifvertrag: 26 Tage Betriebsvereinbarung: 30 Tage Wie viel Urlaub hat AN? Die Betriebsvereinbarung ist nach § 77 Absatz 3 BetrVG unwirksam, weil Urlaubsregelungen zum üblichen Inhalt eines Tarifvertrags gehören. Den weiter gehenden vertraglichen und tariflichen Urlaubsansprüchen steht die gesetzliche Regelung des Mindesturlaubs in § 3 BUrlG nicht entgegen. Die vertragliche Regelung geht der tariflichen vor, weil sie für den AN günstiger ist (Günstigkeitsprinzip gemäß § 4 Abs. 3 TVG). AN hat 29 Tage Urlaub.

12 12 Übung zur Rangfolge der Rechtsquellen Beispiel: Urlaubsregelungen Für einen AN bestehen folgende Urlaubsregelungen: Bundesurlaubsgesetz: 24 Tage Arbeitsvertrag: 29 Tage Tarifvertrag: 26 Tage Betriebsvereinbarung: 30 Tage Wie viel Urlaub hat der AN? Die Betriebsvereinbarung ist nach § 77 Absatz 3 BetrVG unwirksam, weil Urlaubsregelungen zum üblichen Inhalt eines Tarifvertrags gehören. Den weiter gehenden vertraglichen und tariflichen Urlaubsansprüchen steht die gesetzliche Regelung des Mindesturlaubs in § 3 BUrlG nicht entgegen. Die vertragliche Regelung geht der tariflichen vor, weil sie für den AN günstiger ist (Günstigkeitsprinzip gemäß § 4 Abs. 3 TVG). AN hat 29 Tage Urlaub.

13 13 Arbeitnehmerbegriff aufgrund eines privatrechtlichen Dienstvertrages unselbständige Dienste erbringt und persönlich und wirtschaftlich abhängig ist. Arbeitnehmer ist, wer …

14 14 Arbeitnehmer ist, wer aufgrund privatrechtlichen Dienstvertrages weisungsgebunden und in sozialer Abhängigkeit Arbeit für einen anderen verrichtet. Dienstverträge ArbeitsverträgeWerkverträge Dienstverträge höherer Art Zahnarztvertrag Arbeitnehmerbegriff

15 15 Abgrenzung AN Selbständiger typische AN-Merkmale Tätigkeit auf Dauer angelegt nur für einen Auftraggeber in eigener Person, ohne Mitarbeiter im Wesentlichen ohne eigenes Kapital ohne eigene Organisation ohne eigene Marktteilnahme hat Anspruch auf Urlaub hat Anspruch auf Lohn formelle Merkmale Führung von Personalakten durch den AG AG führt Steuern u. Sozialbeiträge ab Selbständigkeit, AG-Merkmale freiwillige Übernehme des unternehmerischen Risikos eigenständiges Auftreten am Markt mit eigenem Kapitaleinsatz und eigenem Apparat Ausgewogenheit im Hinblick auf die unternehmerischen Chancen und Risiken Gewinn ist sein Lohn

16 16 ArbeitgeberArbeitnehmer Arbeitsvertrag notwendiger Inhalt Arbeitsleistung Entgeltlichkeit Aufgaben- beschreibung ist nicht erforderlich genaue Lohnhöhe muß nicht festgelegt sein, § 612 BGB Arbeitsvertrag

17 17 ArbeitgeberArbeitnehmer Arbeitsvertrag üblicher Inhalt - Beschreibung der Arbeitsleistung - Höhe des Entgeltes - Arbeitszeit / -ort - Urlaubsanspruch - Tarifvertrag - Hierarchie - Nebentätigkeit Weitere Regelungsgegenstände sind möglich. Arbeitsvertrag

18 18 ArbeitgeberArbeitnehmer Arbeitsvertrag Form Arbeitsvertrag Nebenabreden Gesetzlich ist keine Schriftform vorge- schrieben (anders für die Kündigung nach § 623 BGB).Verträge können also auch mündlich oder durch schlüssiges Verhalten geschlossen werden, z.B. durch Annahme der Arbeitsleistung. Wenn es im Arbeits- vertrag vereinbart ist, muss die Schrift- form eingehalten werden (§ 126 BGB) Arbeitsvertrag Das Nachweisgesetz regelt nicht den Abschluss, sondern nur die nachträgliche schriftliche Bestätigung. Verstöße dagegen machen den Vertrag weder nach § 125 noch nach § 134 BGB unwirksam.

19 19 Angestellte leitende Angestellte Arbeiter Heim- arbeiter Einfirmen- handels- vertreter arbeit- nehmer- ähnliche Personen Arbeitnehmergruppen Folgen der Einordnung als AN Anwendbarkeit des Arbeitsrechts Arbeitslosen-, Unfall- und Rentenversicherungs- pflicht Kranken- und Pflegeversiche- rungspflicht Lohn- steuer- pflicht

20 20 Beamtenrecht = Öffentliches Recht Arbeitsrecht = Privatrecht Das Recht des öffentlichen Dienstes Beamtenrechtsrahmengesetz Landesbeamtengesetz Bundesbeamtengesetz Bundesbesoldungsgesetz Beamtenversorgungsgesetz TVöD oder TVL mit den Verweisungen auf das Beamtenrecht

21 21 Pflichten des Arbeitnehmers

22 22 Hauptpflicht des Arbeitnehmers: Die Arbeitspflicht Direktionsrecht Aufgabenbeschreibung Neben- und Notarbeiten Arbeitsqualität Arbeitsort Arbeitszeit höchstpersönlich Der Inhalt der Arbeitspflicht wird durch den Arbeitsvertrag, den Tarifvertrage oder eine Arbeitsplatzbeschreibung bestimmt. Der Arbeitgeber kann den Inhalt der Arbeitspflicht auch durch einseitige Weisung festlegen, soweit diese der Aufgabenbeschreibung nicht widerspricht. Neben der Kerntätigkeit sind auch Neben- (Aufräumen und Reinigen) und Notarbeiten (etwa nach Unglücksfällen) zu erledigen (vgl. § 14 ArbZG). Umfang, Qualität und Tempo sind nicht objektiv bestimmbar. Sie richtet sich nach dem individuellen Leistungsvermögen des Arbeitnehmers. Denn es ist kein bestimmter Arbeitserfolg geschuldet, sondern nur die Einbringung der Arbeitskraft. Der Ort der Arbeitsleistung richtet sich grundsätzlich nach der Art der Arbeit. Versetzungen sind möglich, ebenso Betriebsverlagerungen. Die Arbeitszeit wird tariflich oder vertraglich geregelt, unterliegt aber den Vorgaben im ArbZG. Während der Arbeitszeit muss der AN ständig arbeiten, Unterbrechungen zu privaten Zwecken sind nicht erlaubt. Nach § 613 BGB muss der AN die Arbeitsleistung höchstpersönlich erbringen und kann sich ohne Einwilligung des AG nicht vertreten lassen.

23 23 Nebenpflichten des Arbeitnehmers Alkoholverbot Verschwiegenheit Rauchverbot Äußere Erscheiung Unbestechlichkeit Verbot der Abwerbung Wettbewerbsverbote Es gilt § 17 UWG für Betriebs- und Geschäftsgeheimnisse. Das Verhalten des Arbeitgebers darf nur unter Beachtung des Verhältnismäßigkeitsgrundsatzes publik gemacht werden. Ein Alkoholverbot in Betrieben ist zulässig. Bei einem Verstoß dagegen ist eine Kündigung möglich. Ein Rauchverbot ist nur teilweise gesetzlich zwingend vorgeschrieben, einzelvertragliche Vereinbarungen oder auch Verbote kraft Direktionsrecht sind möglich. Die äußere Erscheinung ist grundsätzlich Privatangelegenheit. Arbeitsschutzrechtliche Aspekte sind jedoch zu beachten (z.B Verbot von Schmuck für Krankenschwester im OP). Durch das Direktionsrecht kann der Arbeitgeber unternehmensübliche Standards einführen (z.B. Das Tragen von Schmuck). Der Arbeitnehmer darf von Dritten keine Vorteile ohne Einverständnis seines Arbeitgebers annehmen (Schmiergelder, Geschenke, Proben o.ä.). Das systematische Abwerben von Kollegen ist ver- boten, die gemeinsame Planung eines Starts in die Selbständigkeit nicht. Während des Arbeitsverhältnisses hat der AN eine Konkurrenz- tätigkeit zu unterlassen Ein nachvertragliches Wettbewerbsver- bot muss gesondert vereinbart werden. Es ist auf höchstens 2 Jahre zu befristen und finanziell auszugleichen (§ 74 HGB).

24 24 Nebenpflichten des Arbeitgebers Schutz der Gesundheit Beschäftigungspflicht Schutz der Sachen des AN Achtung der Persönlichkeit Abgabenpflicht Auskunftspflichten Zeugniserteilung Der AG muss den AN nicht nur bezahlen (Hauptflicht), sondern auch beschäftigen, sofern nicht die Gefahr von Sabotageakten besteht (z.B. bei gekündigtem Systemadministrator). Der AG hat den Schutz von Leben und Gesundheit des AN sicherzustellen, z.B. den Nichtraucherschutz (§ 5 ArbStättV). Die unmittelbar arbeitsdienlichen oder unentbehrlichen persön- lichen vom AN eingebrachten Sachen sind zu schützen (etwa durch Bereitstellen von Schränken). Für nur mittelbar arbeits- dienliche Sachen wie Autos besteht kein Anspruch auf Schutz (Kein Anspruch auf Einrichtung eines Firmenparkplatzes). Keine lückenlose Überwachung durch Videokamera oder Mikrofone. Ehrlichkeitskontrollen sind erlaubt. Telefonüberwachung nur in Form der Gebühren- überwachung nicht als inhaltliche Überwachung. Die Lohnsteuer und die Sozialversicherung müssen korrekt abgeführt werden. Der Arbeitgeber muss auf Verlangen Verdienstbescheinigungen erstellen. AN kann gem. § 630 BGB, § 109 GewO oder aus Tarifvertrag ein Zeugnis verlangen. Dieses muss richtig, klar, verständlich und wohlwollend formuliert sein.

25 Die Methoden der Fallbearbeitung

26 Der Prozess der Fallbearbeitung Erfassen des Sachverhalts Erfassen der Aufgabenstellung Auffinden der entschei- dungserheblichen Normen Erfassen der Rechtsprobleme Lösungskizze Rechtsgutachten

27 27 Klausurbearbeitung 1. Aufgabe erfassen 3. Norm anwenden 2. Normen finden a) Sachverhalt erfassen z.B. durch Markieren, Skizze, Zeittabelle u.ä b) Fallfrage erfassen: Wer will was von wem woraus? c) Ist nur nach der materiellen oder auch nach der prozessualen Rechtslage gefragt? a) Anspruchsgrundlagen: vertragliche Ansprüche gesetzliche Ansprüche b) Gegenrechte: Nichtigkeitsgründe Einwendungen Einreden Subsumtionsvorgang: a) Obersatz Es wird die Bedingungs- struktur der Norm ermittelt. b) Definitionssatz Unbestimmte (auslegungs- bedürftige) Begriffe der Norm werden ausgelegt. c) Untersatz Wenn die Bedingungen vorliegen wird die gesetzlich vorgegebene Entscheidung getroffen.

28 28 Anspruchssteller Anspruchsgegenstand Anspruchsgegner Anspruchsgrundlage Wer will was von wem woraus? Anspruchsaufbau Beispiel: AN gegen AG auf Lohnzahlung aus Dienstvertrag gem. § 611 BGB

29 NormSachverhalt Sind die verschiedenen Bedingungen der entscheidungs- erheblichen Norm vom Sachverhalt erfüllt ? Die Subsumtion (Gesetzesanwendung)

30 30 Anspruchsgrundlagen ErfüllungHeraus- gabe Rück- gewähr Auskunfts- erteilung Schadens- ersatz Vertragliche Ansprüche: Primäransprüche Sekundäransprüche Vertragsähnliche Ansprüche Gesetzliche Ansprüche: Unerlaubte Handlung GoA Bereicherung Anspruchsziele Anspruchsgrund

31 31 Einwendungen/Einreden Anspruchs- grundlage Rechtsvernichtende Einwendung, Einrede Rechtshemmende Einwendung, Einrede Rechtshindernde Einwendung, Einrede

32 32 Anspruchs- grundlage Norm Einwendungen und Einreden Gegennorm rechtsverhindernd rechtsvernichtend rechtshemmend Gegenrechte

33 33 1. Buch Allgemeiner Teil, §§ 1 – 240 BGB 2. Buch Schuldrecht §§ 241 – 853 BGB 3.Buch Sachenrecht §§ 854 – 1296 BGB 5.Buch Erbrecht §§ 1922 – 2385 BGB 4.Buch Familienrecht §§ 1297– 1921 BGB Regelt die Rechtsbeziehunge n von Personen untereinander, die Begründung von Verpflichtungen Regelt die Beziehungen von Personen zu Sachen Regelt die Rechtsbeziehungen die bei Verwandtschaft, Eheschließung und Geburt entstehen Regelt was aus den Rechts- beziehungen eines Menschen wird, wenn er stirbt. Aufbau des BGB

34 34 Die einzelnen Einwendungen und Einreden rechtshindernde rechtsvernichtende rechtshemmende Entstehen eines Anspruchs wird von vornherein verhindert Entstandener Anspruch wird zum Erlöschen gebracht Geben die Möglichkeit, die Durch- setzung zu verhindern Beschränkte Geschäftsfähigkeit, § 106 ff. BGB Nichtigkeit, §§ 125, 134, 138, 307 BGB Anfechtung, §§ 119 II, 123 BGB Nachträgliche nicht zu vertretende Unmöglichkeit, Leistungsverweigerungsrecht bei gegenseitigen Verträgen, § 320 BGB Verjährung, §§ 194 ff. BGB

35 35 rechtshindernde und rechtsvernichtende Einwendungen AN wird am 01. April als Kassierer einges-tellt. Den ganzen April arbeitet er. Ab Anfang Mai ist krank. Am 30. Juni wird er fristlos wegen Diebstahls gekündigt. Hat AN einen Anspruch auf Lohn nach dem ? Hat AN Anspruch auf Lohn für Mai und Juni? Wie wäre die Rechtslage, wenn AN trotz Nachfrage im Einstellungs- gespräch verschwiegen hätte, dass er wegen Diebstahls vorbestraft ist und AG deswegen den Arbeitsvertrag anficht (§§ 142, 123 BGB)? Die Kündigung beendet das AV mit Wirkung für die Zukunft. Erworbe- ne Ansprüche bleiben bestehen. AN kann für die Zeit seiner Krankheit nach § 3 EntgeltfortzahlungsG den Lohn bis zum verlangen,. Durch die Täuschungsanfechtung ist der Arbeitsvertrag nach § 142 BGB von Anfang an nichtig. AN hat keinen Lohnanspruch. Soweit AG dadurch bereichert ist, schuldet er deren Herausgabe nach § 812 BGB.

36 36 Geschäftsfähigkeit bei Geschäftsunfähigkeit § 105 BGB, bei beschränkter Geschäftsfähigkeit §§ 107 ff., 113 BGB. Vertretungsmacht Hat ein Mitarbeiter des Arbeitgebers den Arbeitsvertrag geschlossen, ohne dazu bevollmächtigt zu sein, kommt der vertrag nicht mit dem Arbeitgeber zustande (§§ 164, 167, 177 BGB). Kein gesetzliches Verbot § 134 BGB Keine Sittenwidrigkeit oder unangemessene Benachteiligung Klauselverbote für AGB § 308 f., §§ 138, 307 BGB. Die Unwirksamkeit ein- zelner Klauseln macht idR nicht den Vertrag insgesamt unwirksam, § 139. Keine Anfechtung wegen Drohung, Täuschung oder Irrtum §§ 119, 123, 142, 143 BGB Wirksamkeit des Arbeitsvertrages

37 37 Wirksamkeit einer Anfechtung Arbeitsvertrag=anfechtbares Rechtsgeschäft Anfechtungserklärung (§ 143 BGB) innerhalb der Anfechtungsfrist (§§ 121, 124 BGB) Anfechtungsgrund: Arglistige Täuschung § 123 BGB Irrtum über Eigenschaft § 119 Abs. 2 BGB Bei Wirksamkeit der Anfechtung ist der Arbeitsvertrag von Anfang an nichtig (§ 142 BGB).

38 38 Anfechtungsgrund: § 123 BGB Täuschung Das Erregen eines Irrtums beim Erklärungsempfänger durch Vorspiegeln oder Entstellen von Tatsachen. Ohne Täuschung hätte der Getäuschte die Willenserklärung nicht abgegeben. Täuschung möglich durch - ausdrückliche Handlung - Unterlassen, wenn eine Offenbarungspflicht besteht Rechtswidrigkeit es liegt kein Rechtfertigungsgrund vor (z.B. unzulässige Frage) Arglist Wille der vorsätzlichen Täuschung

39 39 Anfechtungsgrund: § 119 BGB Irrtum Das unbewusste Auseinanderfallen von Wille und Erklärung. Man erklärt etwas, was man eigentlich nicht erklären will Verkehrswesentliche Eigenschaft Eigenschaft, die für den Vertrag von Bedeutung ist und die für eine gewisse Dauer besteht Anfechtungsfrist § 121 unverzüglich nach Kenntnis des Anfechtungsgrundes ohne schuldhaftes Zögern Im Arbeitsrecht: spätestens nach zwei Wochen (analog § 626 Abs. 2 S. 1 BGB)

40 40 Aufwendungsersatz beim Vorstellungsgespräch Der Arbeitnehmer kann unter bestimmten Voraussetzungen die Kosten für ein persönliches Vorstellungsgespräch ersetzt verlangen. Anspruchsnorm § 670 BGB§ 662 BGB

41 41 Anspruchsvoraussetzungen Anspruch besteht, wenn Aufforderung des AG vorliegt, sich persönlich vorzustellen Kein ausdrücklicher Ausschluss der Zahlung durch den AG besteht Erforderlichkeit den Umständen entsprechend ist (Angemessenheit) - Art der Stelle - Entfernung zum Wohnort - Zeitpunkt des Gesprächs Aufwendungsersatz beim Vorstellungsgespräch

42 42 Gleichheitsgrundsatz, Art. 3 GG Diskriminierungsverbot, §§ 7-10 Allgemeines Gleichbehandlungsgesetz AGG Verstoß Angemessene Entschädigung Benachteiligungsverbot bei der Einstellung

43 43 Benachteiligungsverbot nach dem AGG

44 44 Benachteiligungsverbote nach den §§ 7 und 1 AGG Geschlecht Rasse o. ethnische Herkunft Religion o. Weltanschauung Behinderung Alter sexuelle Identität weitere ? Verboten sind Benachteiligungen aufgrund der Sprache, Hautfarbe, Gebräuche oder anderer Merkmale einer ethnischen Zugehörigkeit. Verboten ist auch die Diskriminierung von Männern. Vgl. Art. 4 Absatz 1 und 2 GG. Gesetzlich definiert ist der Begriff in § 2 SGB 9. Das Benachteiligungsverbot bezieht sich nicht nur auf ältere Arbeitnehmer. Es gilt auch zugunsten jüngerer. Homosexualität, Heterosexualität, Bisexualität. Die Aufzählung ist abschließend. Sie gilt nicht entsprechend für andere Benachteiligungen.

45 45 Definition der Benachteiligung § 5 AGG Unmittelbare Benachteiligung (Absatz 1) Mittelbare Benachteiligung (Absatz 2) Sexuelle Belästigung (Absatz 4) Belästigung (Absatz 3) Anweisung zur Benachteiligung (Absatz 5) Ein Unlerlassen genügt, wenn die Rechtspflicht zum Handeln besteht, z.B. nach § 12 Abs. 4 AGG. Beispiel: AG macht Aufstieg von einer ununterbrochenen Beschäftigung ab- hängig und benach- teiligt dadurch Frauen mit Erziehungszeiten. Dazu zählen insbesondere körperliche Gewalt, Drohungen und Beleidigungen. Zum Beispiel Unerwünschte Berührungen oder Bemerkungen sexuellen Inhalts. Anweisungen gegenüber Arbeitnehmern, Benachteiligun gen nach Absatz 1 bis 4 vorzunehmen.

46 46 Welche Fragen dürfen gestellt werden (Fragerecht) ? Welche Fragen müssen wahrheitsgemäß beantwortet werden (Wahrheitspflicht) ? Welche Auskünfte muss der Bewerber von sich aus geben (Offenbarungspflicht) ? Das Einstellungsgespräch

47 47 Arbeitgeber hat ein berechtigtes Interesse, sich ein umfassendes Bild vom Bewerber zu machen. Arbeitnehmer hat ein berechtigtes Interesse nicht völlig durchleuchtet zu werden (Intimspähre) Interessen- konflikt Der Interessenkonflikt im Einstellungsgespräch

48 48 Wahrheits- pflicht des Arbeit- nehmers nur bei Fragerecht des Arbeit- gebers Der Arbeitnehmer muss alle Fragen wahrheitsgemäß beantworten, die der Arbeitgeber stellen darf. Im Falle unzulässiger Fragen darf der Arbeitnehmer lügen (Recht zur Lüge). Die Täuschung ist dann nicht rechtswidrig. Der Arbeitnehmer muss die Fragen nicht beantworten, die der Arbeitgeber nicht stellen darf. Bei einem Verstoß gegen die Wahr- heitspflicht besteht für den Arbeit- geber die Möglichkeit zur Anfechtung. Grenzen der Wahrheitspflicht

49 49 Kompromiss zwischen Auskunfts- interesse des Arbeitgebers und Geheimhaltungs- interesse des Arbeitnehmers Grundsatz: Es sind alle Fragen erlaubt, an deren Beantwortung der Arbeitgeber ein berechtigtes Interesse hat. Psychologische und graphologische Gutachten bedürfen der Einwilligung des Bewerbers. Ausnahme: Unzulässig sind diskrimi- nierende Fragen und Fragen nach Informationen, an deren Geheim- haltung der Arbeitnehmer ein schutz- würdiges Interesse hat. Beispiele: Fragen nach dem Intimbereich, Heiratsabsichten oder Kinderwunsch. Das gleiche gilt für Fragen nach der Religions-, Gewerkschafts- oder Parteizugehörigkeit, wenn es sich nicht um einen Tendenzbetrieb handelt. Fragerecht des Arbeitgebers

50 50 Grundsatz: Der Arbeitnehmer muss nur Auskünfte erteilen, wenn ihn der Arbeitgeber fragt Beispiele: Bestehende Wettbewerbsverbote. Gesundheitliche Beschwerden, die die Leistungserbringung gefährden oder ausschließen. Die rechtskräftige Verurteilung zu Freiheitsstrafe, wenn die Strafverbüßung noch bevorsteht. Vorstrafen, wenn sie einen sehr engen Bezug zur auszuübenden Tätigkeit haben. Wenn der AN etwas unzulässig verschweigt, kann der AG den Arbeitsvertrag wegen Täuschung nach § 123 BGB anfechten. Ausname: Der Arbeitnehmer muss dem Arbeitgeber von sich aus ungefragt Auskunft erteilen, sofern für den Arbeitnehmer das Informationsinteresse des Arbeitgebers eindeutig ist Offenbarungspflicht

51 51 Beispiel eines Einstellungsgesprächs: Fragen nach den Vermögensverhältnissen Fragen nach dem bisherigen Gehalt nur bei besonderer Vertrauensstellung erlaubt Wird in der Regel als unzulässige Schwächung der Verhandlungsposition des Arbeitnehmers angesehen. Frage nach Krankheiten Nur uneingeschränkt zulässig im Rahmen der Aufklärung einer eventuellen Schwerbehinderung Frage nach bestehender Schwangerschaft Stets unzulässig, auch dann wenn besondere betriebliche Erfordernisse die Kenntnis erfordern würden. Beispiel: Schwangere Krankenschwester bewirbt sich in der Radiologie.

52 52 Das faktische Arbeitsverhältnis Arbeitgeber oder Arbeitnehmer gehen von einem wirksamen Arbeitsverhältnis aus Arbeitsvertrag stellt sich nach Vollzug (also nach Arbeitsantritt) als unwirksam heraus Jederzeit durch einseitige Erklärung beendbar Gleiche Ansprüche, wie bei Wirksamkeit

53 53 Inhalt des Arbeitsvertrages Beginn des Arbeitsverhältnisses Tätigkeitsbereich Arbeitszeit Vergütung Weihnachtsgratifikation Urlaub Arbeitsverhinderung Nebenbeschäftigung Verschwiegenheitspflicht Beendigung des Arbeitsverhältnisses Sonstiges Grundsätzlich: Vertragsfreiheit Ausnahme: Zwingende Vorschriften zum Schutz von Arbeitnehmern

54 54 Einbeziehung von AGB in den Vertrag Handelt es sich um eine AGB-Klausel? § 305 Abs. 1 BGB Ist sie in den Vertrag wirksam einbezogen? § 305 Abs. 2 BGB Ist die Klausel Bestandteil des Vertrages Steht eine Individual- abrede entgegen? § 305b BGB Ist die Klausel überraschend? § 305c BGB

55 55 AGB Inhaltskontrolle Klauselverbote ohne Wertungsmöglichkeit § 309 BGB Generalklausel § 307 BGB Klauselverbote mit Wertungsmöglichkeit § 308 BGB Wenn die Klausel in den Vertrag einbezogen wurde, muss ihr Inhalt kontrolliert werden:

56 56 Prüfungsschema für die Gültigkeit von AGB-Klauseln Vorliegen von AGB gemäß § 305 Absatz 1 BGB Wirksame Einbeziehung nach § 305 Absatz 2 BGB Keine überraschende Klausel nach § 305c BGB Keine entgegenstehende Individualabrede nach § 305b BGB Inhaltskontrolle: Klauselverbote ohne Wertungsmöglichkeit (§ 309 BGB) Klauselverbote mit Wertungsmöglichkeit (§ 308 BGB) Generalklausel des § 307 BGB

57 57 Die betriebliche Übung ist ein Institut des Richterrechts. Sie entsteht bei dreimaliger vorbehaltloser Ausübung einer Handlung. Drei Jahre Weihnachtsgeld heißt immer Weihnachtsgeld. Aber: Drei Jahre kein Weihnachtsgeld und die Betriebliche Übung erlischt. Vorbehalte des Arbeitgebers verhindern, dass sich zugunsten des Arbeitnehmers eine Rechtsposition entwickelt. Beispiel: Der Arbeitgeber zahlt das Weihnachtsgeld ausdrücklich unter dem Vorbehalt aus, dass auch künftig kein Anspruch auf Weihnachtsgeld besteht. Die betriebliche Übung

58 58 Der Lohnanspruch Begründung des Arbeits- verhältnisses Keine Beendigung des Arbeitsver- hältnisses Keine Einwen- dungen des Arbeitgebers Kein Leistungs- verweigerungsR des Arbeitgebers Keine Einreden des Arbeit- gebers Vertragsschluss, keine Nichtigkeit (§§ 104 ff., 134, 138, 142 BGB). Keine Beendigung durch Fristablauf, Kündigung, Be- triebsübergang o.ä. Grundsatz: Kein Lohn ohne Arbeit; Ausnahme: Lohnfortzahlung Erfüllung, Aufrechnung Stundung o.ä. Verwirkung, Verjährung oder Zurückbe- haltungsrecht

59 59 Grundsatz: Kein Lohn ohne Arbeit Lohn und Arbeit stehen im gegenseitigen Austauschverhältnis, weil der Arbeitgeber gemäß § 614 BGB nicht vorleistungspflichtig ist. Nach den §§ 320 ff. BGB kann der Arbeitgeber die nach § 611 BGB geschuldete Lohnzahlung verweigern, solange der Arbeitnehmer die von ihm geschuldete Arbeitsleistung nicht bewirkt, obwohl er dies noch kann (Leistungsverweigerungsrecht). Ist dem Arbeitgeber die Beschäftigung des Arbeitnehmers unmöglich geworden und hat der Arbeitgeber dies nicht zu vertreten (§§ 276 ff.), so schuldet der Arbeitgeber nach § 326 Absatz 1 Satz 1 BGB keinen Lohn. Wenn der Arbeitnehmer die geschuldete Arbeit nicht leistet, so ist ihm die Leistung damit zugleich unmöglich, da eine Nacharbeit weder mög- lich noch geschuldet ist (nach h.M. ist Arbeit eine absolute Fixschuld). Der Arbeitnehmer verliert daher grundsätzlich durch Nichtarbeit seinen Lohnanspruch gem. § 326 Absatz 1 Satz 1 BGB und macht sich u.U. gemäß den §§ 280, 283 BGB schadensersatzpflichtig.

60 60 Ausnahme: Entgeltfortzahlung Wegen Unmöglichkeit der Arbeit wegen Annahmeverzug des Arbeitgebers Urlaub, Mutterschutz, Elternzeit bei kurzer unverschuldeter Verhinderung wegen Krankheit oder Feiertag § 615 S. 3 BGB: wenn sich die Unmöglichkeit als Betriebs- risiko des Arbeitgebers darstellt. § 615 S.1 BGB in Verbindung mit § 293 BGB, § 294 BGB, § 295 BGB und § 296 BGB § 616 BGB: z.B.: Wegen Stellensuche (§ 629 BGB), gericht- licher Vorladung oder Geburt eines Kindes. §§ 1, 3, 11 BundesurlaubsG MSchG, BEEG Engeltfort- zahlungsgesetz Feiertage (§ 2) Krankheit (§ 3)

61 61 Urlaub nach dem BUrlG Unabdingbar: §§ 1 bis 3 BUrlG (Mindesturlaub), Von allen anderen Regelungen darf durch Tarifvertrag abgewichen werden. Erkrankt der AN im Urlaub, werden die durch ärztliches Zeugnis nachgewiesenen Tage nicht auf den Urlaub angerechnet, § 8 BUrlG. Umfang des Urlaubs §§ 4, 5 BUrlG: Mindestens 20 Arbeitstage (= 24 Werktage) voller Anspruch erst nach 6 Monaten, vorher Anspruch auf Teilurlaub (1/12 pro Monat) Zeitliche Befristung und Übertragung des Urlaubs, § 5 BUrlG: Anspruch entsteht für jedes Kalenderjahr und ist befristet bis zum Jahresende. Ausnahme: Weiter-bestehen bis zum 31. März des Folgejahres (Betriebliche Erfordernisse, Arbeitsbeginn nach dem 1. Juli). Dann verfällt er aber.

62 62 Urlaubsgewährung Keine Selbstbeurlaubung. Sonst SE-Pflicht und Kündigungsrecht des AG Urlaubsantrag, erst mit Festlegung durch den AG wird der Anspruch konkretisiert. Dann besteht Anspruch auf diesen Urlaub (nur noch einvernehmliche Verschiebung) Urlaubsabgeltung, § 7 Abs. 4 BUrlG: Arbeitsverhältnis beendet und noch Urlaubanspruch vorhanden. Höhe: Wie Vergütung im Urlaub Vergütung im Urlaub: Lohn ohne Arbeit. Höhe nach § 11 Abs. 1 S. 1 BUrlG. (durchschnittlicher Lohn der letzten 13 Wochen vor dem Urlaub, ohne Überstunden)

63 63 Vertragliche Haftung aus dem Arbeitsvertrag § 280 BGB Für Schäden des Arbeitgebers durch eine schuldhafte Pflichtverletzung des Arbeitnehmers. Gesetzliche Haftung aus unerlaubter Handlung, § 823 BGB Für Schäden von Kunden oder sonstigen Dritten, die der Arbeitnehmer verschuldet hat. Der Arbeitgeber haftet diesen Dritten gegenüber eventuell aus § 831 BGB. Schadensersatzansprüche Haftung des Arbeitnehmers Haftung des Arbeitgebers Für Schäden des Arbeitnehmers haftet der Arbeitgeber nach § 280 BGB, wenn er den Schaden verschuldet hat.

64 64 Voraussetzungen für Schadensersatz nach § 280 BGB Schuldverhältnis, z.B. Vertrag Pflichtverletzung (Ursachenzusammenhang zwischen Handlung und Pflichtverletzung) Vertreten müssen (§ 280 Absatz 1 Satz 2 BGB) = Vorsatz oder Fahrlässigkeit (§§ 276, 278 BGB) Schaden und Ursachenzusammenhang zwischen Pflichtverletzung und Schaden, § 249 BGB) Mitverschulden des Geschädigten (§ 254 BGB) und Haftungserleichterungen für Arbeitnehmer

65 65 Voraussetzungen für Schadensersatz nach § 823 Abs. 1 BGB Schädigendes Handeln oder Unterlassen Ursachenzusammenhang zwischen schädigendem Handeln und Rechtsgutsverletzung (haftungsbegründende Kausalität) Ursachenzusammenhang zwischen Rechtsgutsverletzung und Schaden (haftungsausfüllende Kausalität) Rechtswidrigkeit des Handelns Verschulden (§ 276 BGB)

66 66 Bei leichter Fahrlässigkeit: Bei mittlerer Fahrlässigkeit: Bei Vorsatz und grober Fahrlässigkeit: Schadensersatzpflicht des Arbeitnehmers Die Haftung des Arbeitnehmers ist ausgeschlossen. Arbeitgeber und Arbeit- nehmer müssen sich den Schaden teilen. Der Arbeitnehmer muss für Schäden allein aufkommen (Volle Ersatzpflicht). Haftungsbegrenzung Da Arbeitnehmer nicht so bezahlt werden, dass ihnen die Übernahme unternehmerischer Risiken zumutbar ist, wird analog § 254 BGB ihre Verpflichtung zum Ersatz solcher Schäden eingeschränkt, die sie durch eine betriebliche Tätigkeit verursacht haben.

67 67 Beendigung des Arbeitsverhältnisses Aufhebungs- vertrag Fristablauf Kündigung Betriebs- übergang Tod Die Wirksamkeit des Aufhebungs- vertrages richtet sich nach den §§ 134, 138, 142, 305 ff. BGB Ist die Befristung wirksam, endet das Arbeitsverhältnis automatisch mit dem Ablauf der Frist. Gem.§ 613a BGB erlöschen die An- sprüche aus dem Arbeitsverhältnis gegen den bisherigen Arbeitgeber durch Vertragsübernahme. Fristlose (außerodentliche) Kündigung (§626 BGB) oder fristgemäße (ordentliche) Kündigung (§ 622 BGB) Nur der Tod des AN be-endet das Arbeitsver- hältnis, nicht der Tod des AG oder dessen Insolvenz.

68 Wirksamkeit eines Aufhebungsvertrages Schriftform Rechtsgrundlage vorherige Aufklärung Inhalt Vorteile Abfindung Nach dem Grundsatz der Vertragsfreiheit ist die einver- nehmliche Auflösung des Arbeitsverhältnisses erlaubt. Der Vertrag kommt durch Angebot und Annahme zustande. Für die Kündigung verlangt das Gesetz eine Schrift- form. Auch im Falle des Aufhebungsvertrages muss der Arbeitnehmer vor der Behauptung geschützt werden, die Auflösung sei mündlich vereinbart werden. § 623 BGB gilt deshalb für den Aufhebungsvertrag analog. Der Arbeitgeber muss vor Abschluss des Aufhebungs- vertrages über dessen arbeitsrechtliche und sozial- rechtliche Folgen aufklären, sofern der Arbeitnehmer nicht von sich aus um die Auflösung bittet. Der Vertrag muss die einvernehmliche Beendigung des Arbeitsverhältnisses zu einem bestimmten Zeitpunkt vorsehen. Besser ist es, zusätzlich alle regelungs- bedürftigen Fragen zu klären. Es müssen weder Kündigungsfristen noch Kündigungstermine oder der Kündigungsschutz beachtet werden. Will der Arbeitgeber die Aufhebung an Stelle einer Kündigung, kann eine Abfindung vereinbart werden. Für deren Höhe ist § 1a KSchG Maßstab: ein halbes Monatsgehalt pro Beschäftigungs- jahr. Deren Versteuerung richtet sich nach § 3 Nr. 9 EStG.

69 69 Der Tod des Arbeitnehmers führt zur Beendigung des Arbeitsvertrages, weil die Arbeitsleistung eine höchstpersönliche Schuld ist, die von den Erben nicht nach § 1967 BGB übernommen wird. Arbeitgeber: Ist der Arbeitgeber eine natürliche Person, so treten im Falle seines Todes die Erben an seine Stelle, §§ 1922, 1967 BGB. Ist der Arbeitgeber eine juristische Person, so beendet die Insolvenz nicht das Arbeitsverhältnis. Sie kann allerdings betriebsbedingte Kündigungen durch den Insolvenzverwalter rechtfertigen. Ausnahme: Ist das Arbeitsverhältnis an die Person des Arbeitgebers gebunden (z.B. Pflegerperson), so beendet der Tod das Arbeitsverhältnis. Beendigung des Arbeitsverhältnisses durch Tod

70 70 Kündigung durch den Arbeitgeber

71 71 Außerordentliche Kündigung durch AG Einschränkungen der Kündbarkeit Schriftform § 623 BGB Wichtiger Grund Anhörung des Betriebsrates Einhaltung der Erklärungsfrist Schutz von Betriebsrats- oder Personalrats- mitgliedern, Schwerbe- hinderten und Schwangeren, Elternzeit. Es muss klar werden, dass das Arbeitsverhältnis sofort endet. Der Kündigungsgrund kann nachge- schoben werden, §626 Abs. 2 BGB. Kündigungen ohne vorherige Anhörung des Betriebs- oder Personalrates sind nach § 102 BetrVG unwirksam. Unzumutbarkeit der Fortsetzung des Arbeitsverhältnisses (Arbeitsverwei- gerung, Selbst- beurlaubung, Schmiergeld- annahme o.ä.) Die Kündigung muss innerhalb von 2 Wochen nach Kenntnis des Kündi- gungsgrundes erfolgen (§ 626 Absatz 2 BGB).

72 72 Wichtiger Grund im Sinne von § 626 BGB Der Grund ist nur wichtig, wenn dem Kündigenden die Fortsetzung des Arbeitsverhältnisses bis zum Ende der Kündigungsfrist unzumutbar ist. Die Interessenabwägung muss die Dauer der Betriebszugehörigkeit und das bisherige Verhalten des Arbeitnehmers berücksichtigen. Es darf kein milderes Mittel geben (z.B.: Beurlaubung bis zu Ablauf der Kündigungsfrist) Arbeitgeberkündigung, Fallgruppen: Diebstahl zu Lasten des Arbeitgebers oder dessen Vertragspartner unabhängig vom Wert der Beute. Betrug: zum Beispiel das Manipulieren des Zeiterfassungssystems, eine vorgetäuschte Krankheit oder unerlaubte Privattelefonate. Erhebliche Beleidigungen, zum Beispiel ausländerfeindliche Äußerungen, Schmiergeldannahme, beharrliche Arbeitsverweigerung oder Selbstbeurlaubung. Alkohol- oder Drogensucht rechtfertigt in der Regel keine fristlose Kündigung, sondern nur eine Abmahnung. Anders kann es für Piloten oder Berufskraftfahrer sein. Arbeitnehmerkündigung, Fallgruppen: Sexuelle Belästigungen, Körperverletzungen und erhebliche Beleidigungen können auch eine fristlose Arbeitnehmerkündigung rechtfertigen. Gleiches gilt, wenn der AG trotz Abmahnung den Lohn nicht zahlt. Kein Kündigungsgrund ist ein besseres Stellenangebot oder die Insolvenz des Arbeitgebers.

73 73 Ordentliche Kündigung durch AG Einschränkungen der Kündbarkeit Schriftform Einhaltung der Kündigungsfrist Anhörung des Betriebsrates Beachtung des Kündigungs- schutzes Betriebsrats- o. Per- sonalratsmitglieder, Schwerbehinderte, Schwangere, Arbeit- nehmer in Elternzeit, befristet Beschäftigte, Abgeordnete und nach Tarif unkündbare AN. § 623 BGB.Kündigungen ohne vorherige Anhörung des Betriebs- oder Personalrates sind nach § 102 BetrVG unwirksam. § 622 BGB: Vier Wochen zum 15. oder zum Ende eines Monats. Verlängerte Fristen je nach der Beschäftigungsdauer. Anwendbarkeit des KSchG nach den §§ 1 und 23: ab 11 AN und ab 6 Monate Beschäftigungs- dauer:

74 74 Einschränkungen der Kündbarkeit Schwerbehinderte Betriebsratsmitglieder Mutterschutz Elternzeit Befristet Beschäftigte Abgeordnete Tarifliche Verbote Nach § 15 KSchG ist die Zustimmung des Betriebsrates notwendig. Nach den §§ 85 ff. SGB 9 ist die Zustimmung der zuständigen Aufsichtsbehörde notwendig (Integrationsamt). Nach § 9 MuSchG ist die Zustimmung der Aufsichtsbehörde (Landratsamt) ´notwendig. Nach § 18 BEEG ist eine Kündigung während der Elternzeit verboten. Nach § 15 Absatz 3 TzBfG ist die ordentliche Kündigung verboten, wenn sie nicht vertraglich oder tariflich zugelassen ist. Abgeordnete müssen vom Arbeitgeber freigestellt werden und er darf sie währenddessen nicht kündigen. Die Unkündbarkeit kann sich aus tariflichen Rege- lungen ergeben, nach dem TVöD z.B. nach 15 Jahren.

75 75 Kündigungsverbote bei Mutterschutz und Elternzeit während der Schwangerschaft während der Elternzeit nach der Geburt Ab Mitteilung der Schwangerschaft und rückwirkend 2 Wochen vor der Mitteilung ist die Kündigung nach § 9 MuSchG verboten, wenn sie nicht von der für den Arbeitsschutz zuständigen obersten Landesbehörde für zulässig erklärt wird. Dies gilt auch, wenn die Mitteilung nach § 5 MuSchG zu spät erklärt wird. Das Kündigungsverbot nach § 9 MuSchG gilt auch in den ersten vier Monaten nach der Entbindung Nach § 18 BEEG ist die Kündigung während der Elternzeit verboten, wenn sie nicht von der für den Arbeitsschutz zuständigen obersten Landesbehörde für zulässig erklärt wird. Das Verbot gilt ab dem Zeitpunkt, an dem die Elternzeit verlangt wird, frühestens aber 8 Wochen vor dem Beginn der Eltern- zeit.

76 76 Ein- schränk- ungen Form Kündigungsfrist Anhörung des Betriebsrats Beachtung des Kündigungsschutzes VoraussetzungenOrdentlichen Kündigung Voraussetzungen der Ordentlichen Kündigung

77 77 Ausschluss von Einwendungen § 4 KSchG Dreiwochenfrist § 17 TzBfG Dreiwochenfrist Einwendungen gegen die Kündigung wegen Verstoßes gegen das Kündigungsschutzgesetz werden vom Arbeitsgericht nur berücksichtigt, wenn der Arbeitnehmer innerhalb von drei Wochen nach Zugang der Kündigung Kündigungsschutzklage erhebt. Einwendungen gegen die Kündigung wegen Verstoßes gegen das Teilzeit- und Befristungsgesetz werden vom Arbeits- gericht nur berücksichtigt, wenn der Arbeitnehmer innerhalb von drei Wochen nach Zugang der Kündigung Kündigungs- schutzklage erhebt.

78 78 Übungsfall: Kündigung Kann Meier gegen die Kündigung nach drei Wochen noch vorgehen?

79 79 Nach § 4 KSchG kann eine Klage vor dem Arbeitsgericht nach Ablauf von drei Wochen nicht mehr damit begründet werden, dass die Kündigung sozial ungerechtfertigt oder aus anderen Gründen unwirksam ist. Diese Frist beginnt aber nach § 4 KSchG nur, wenn die Kün- digung wirksam zugegangen ist. Zugehen kann nur eine Erklä- rung, die auch formwirksam abgegeben wurde. Normalerweise können Erklärungen nicht nur schriftlich, sondern auch münd- lich, fernmündlich und elektronisch abgeben werden (§§ 126, 147 Absatz 1 Satz 1 und 2, 126a BGB). Für die Kündigung eines Arbeitsverhältnisses ist ausnahms- weise nach § 623 BGB die Schriftform vorgeschrieben und die elektronische Form gerade ausgeschlossen. Die Erklärung der Kündigung per Mail wurde also nicht wirksam. Lösungsvorschlag:

80 80 Zugang der Kündigungs- erklärung (§§ 623, 130 BGB) Wirksamwerden der Kündigung (Kündigungstermin): Entweder zum Monatsende oder zum 15. eines Monats, § 622 BGB Kündigungsfrist § 622 BGB Kündigungstermin und Kündigungsfrist

81 81 < Kündigungstermin und Kündigungsfrist

82 82 BGB (ArbN)BGB (ArbG)TVÖD/TVLAVRDauer bis 6 M. bis 1 J. bis 2 J. bis 5 J. bis 8 J. bis 10 J. bis 12 J. bis 15 J. bis 20 J. ab 20 J. 4 W 15./ME 1 M ME 2 M ME 3 M ME 4 M ME 5 M ME 6 M ME 7 M ME 2 W ME 1 M QE 6 W QE 3 M QE 4 M QE 5 M QE 6 M QE 1 M ME 6 W QE 3 M QE 4 M QE 5 M QE 6 M QE Gesetzliche und tarifliche Kündigungsfristen

83 83 Zugang der KündigungWirksamwerden der Kündigung Beispiel: Kündigungsfrist 3 Monate zum Quartalsende §§ 622, 623, 130, 188 BGB Monate Kündigungstermin und Kündigungsfrist

84 84 Kündigungsgründe gemäß § 1 KSchG Personenbedingte Gründe, z.B. mangelnde körperliche oder geistige Eignung, Erkrankung. Betriebsbedingte Gründe: Aus betriebswirt- schaftlicher Sicht besteht kein Bedarf mehr für die Beschäftigung des AN (Beispiele: Betriebsstilllegung, Teilstilllegung, Rationalisierung oder ein vergleichbares neues unternehmerisches Konzept). Vor der Kündigung muss eine soziale Auswahl erfolgen. Verhaltensbedingte Gründe: Beeinträchtigung im Leistungs- oder Vertrauensbereich durch Pflichtverstöße. Es gilt das Ultima-Ratio-Prinzip. In der Regel muss eine Abmahnung vorausgehen.

85 85 Kündigungsgründe gemäß § 1 KSchG personenbedingt betriebsbedingt verhaltensbedingt sind nicht beeinflussbare Gründe, die in der Person des Arbeitnehmers liegen (AN will - kann aber nicht). sind Umstände im Verhalten des AN, die bei Abwägung der beiderseitigen Interessen eine Kündigung als billigenswert und angemessen erscheinen lassen (AN kann - will aber nicht). sind Gründe, die nicht in der Sphäre des Arbeitnehmers liegen, sondern in der Änderung des Betriebsablaufes. Nach § 1 Abs. 2 KSchG darf ein Arbeitsverhältnis nur aus folgenden drei Gründen gekündigt werden. Kündigungsgründe

86 86 Voraussetzungen einer personenbedingten Kündigung Negative oder unsichere Prognose für die Entwicklung des Arbeitnehmers Bei einer Interessen- abwägung überwiegt das Interesse des Arbeitgebers Dadurch erhebliche Beein- trächtigung der Interessen des Arbeitgebers zu befürchten Gründe: anzutretende Haftstrafe, Drogensucht bei ungünstiger Therapie- prognose. Keine Gründe: z.B.: hohes Alter Verliert der AN eine behördliche Erlaubnis zur Ausübung der Tätigkeit (z.B. durch Entzug der Fahrerlaubnis) rechtfertigt dies nur eine Umsetzung. Ist die nicht möglich, rechtfertigt dies eine betriebsbedingte Kündigung. Die Kündigung ist nur zulässig, wenn für den Arbeitgeber die Beeinträchtigung nicht länger hinnehmbar ist. Berücksichtigung der Dauer des Arbeitsverhält- nisses und des bisherigen Verlaufs der Beschäftigung

87 87 personenbedingte Kündigung wegen Krankheit Besonders häufige Kurzerkrankungen krankheitsbedingte Leistungsminderung Langzeiterkrankung Wenn AN sehr häufig an Brücken-, Mon- und Frei- tagen bzw. in Zeiträumen bis zu 3 Tagen erkranken und für mehr als 6 Wochen im Jahr Lohfortzahlung zu leisten ist, kommt eine Kün- digung in Betracht. Die er- forderliche Negativprog- nose wird durch Verwei- gerung der Schweigepflicht- entbindung indiziert. Bei der Interessenabwägung zu berücksichtigen sind die krank-heitsbedingten Fehlzeiten, die Dauer der zu erwartenden Arbeitsunfähigkeit die betriebliche Beeinträchtigung, das Lebensalter und die Länge der Betriebszugehörigkeit. Eine Kündigung kommt in Betracht, wenn die Leistung im Vergleich zur Normalleistung um mindestens ein Drittel herabgesetzt ist. Je länger der AN ordnungsgemäß gearbeitet hat, umso länger muss der Arbeitgeber die Leistungs- minderung hinnehmen. Grundsätzlich ist die Erkrankung von Arbeitnehmern ein typisches Arbeit- geberrisiko und daher kein Kündigungsgrund. Nur in Ausnahmefällen ist die Weiterbeschäftigung erkrankter Arbeitnehmer für den Arbeitgeber unzumutbar. Fallgruppen

88 88 Anforderungen an eine verhaltensbedingte Kündigung Verhalten des AN Zukünftige Störungen Erforderlichkeit Abmahnung Interessen- abwägung Nur ein ver- schuldetes, (§ 276 BGB) vertrags- widriges Verhalten des AN ist ein Kündigungs- grund. Es müssen konkrete Störungen des Be- triebsablaufs durch das Verhalten des AN wahrscheinlich sein (Prognose). Um so ge- ringer das Verschulden des AN ist, um so erheb- licher muss die Störung für den AG sein. Grundsätzlich ist eine vorherige Abmahnung erforderlich. Die Kündigung ist das letzte Mittel (ultima ratio). Sie ist nicht erforderlich, wenn Versetzung oder Abmahnung ausreichen. Je länger das Ar- beitsverhältnis beanstandungs- frei bestand und je besser der AN seine Aufgaben erfüllt hat, desto mehr Beeinträch- tigung muss der AG hinnehmen.

89 89 Abmahnung Notwendigkeit Berechtigung Wirkung Form Rechtsschutz Grundsätzlich muss der AN vor einer verhaltens- bedingten Kündi- gung die Möglich- keit erhalten, sein Fehlverhalten ab- zustellen. Anders ist es nur bei be- sonders schweren Verstößen. Jeder gegenüber dem AN wie- sungsberechtigte Mitarbeiter darf abmahnen. Die Abmahnung sollte in zeit- licher Nähe zum Fehlverhalten ausgesprochen werden. Die Abmahnung ist nicht an eine Form gebunden. Aus Be- weisgründen sollte sie schriftlich erfol- gen. § 102 BetrVG gilt nicht. Weder der Betriebsrat noch der AN müssen vorher angehört werden. Die Abmahnung gilt 2 Jahre. Danach wird sie unwirksam. Innerhalb der 2 Jahre darf nur aus Gründen gekündigt werden, die in einem sach- lichen Zusammen- hang zur Abmah- nung stehen. Ist die Abmahnung unberechtigt, kann der AN eine darauf gerichtete Feststellungs- klage erheben und Entfernung aus der Personalakte verlangen.

90 90 Auswahl des Kündigungsgrundes Fristlose Kündigung Verhaltensbedingte Kündigung Personenbedingte Kündigung Sie kommt nur in Betracht, wenn das Arbeitsverhältnis direkt durch den Alkohol- missbrauch betroffen wird (Beispiele: Straßenbahn- fahrer, Busfahrer, Taxi- fahrer, Lkw-Fahrer). Sie kommt nur in Betracht, wenn es sich nicht um einen einmaligen Vorfall handelt, sondern der AN als Alkoholiker krank ist (Alkoholismus ist eine anerkannte Suchtkrankheit) und eine Therapie keine Aussicht auf Erfolg verspricht (sog. Negativprognose). Sie kommt nur in Betracht, wenn ein Arbeitnehmer trotz Abmahnung zum wiederholten Mal gegen ein betriebliches Alkoholverbot verstößt. Mehrere Kündigungsgründe können zusammentreffen. Möglich ist auch eine fristlose Kündigung, in der hilfsweise zugleich fristgerecht gekündigt wird. Das folgende Beispiel soll die Abgrenzung zwischen den verschiedenen Kündigungsgründen verdeutlichen. Beispiel: Kündigung wegen Alkoholkonsums während der Arbeit

91 91 Dokumentation des Fehlverhaltens Abmahnung Kündigung 2. Abmahnung Aufforderung zu einem Alkoholtest oder einer ärztlichen Blutentnahme. AG hat zwar darauf keinen Rechtsanspruch, aber Weigerung gilt als Indiz für Trunkenheit. Wichtig ist, dass der AG Zeugen hat, um die Weigerung später auch beweisen zu können. Konkrete Beschreibung des Fehlverhaltens, Aufforde- rung zur Besserung und Androhung der Kündigung für den Wiederholungsfall. AG muss deren Zugang beweisen. Entweder durch Einschreiben oder Übergabe gegen Empfangsbekenntnis oder Zustellung durch Boten (=Zeugen). Eine verhaltensbedingte Kündigung ist gerecht- fertigt, wenn die Fort- setzung des Arbeitsver- hältnisses nach Abwä- gung der Interessen für AG unzumutbar ist. Dies ist der Fall, wenn AN mehrere Chancen nicht nutzte, sein Fehl- verhalten abzustellen. AG muss den Zugang beweisen. Entweder durch Einschreiben oder Übergabe gegen Empfangsbekenntnis oder Zustellung durch Boten (=Zeugen). Das Vorgehen bei einer verhaltensbedingten Kündigung Fallbeispiel: AN ist Alkoholiker, trinkt im Betrieb und stört die Kollegen. AG möchte ihn kündigen. Wie muss AG konkret vorgehen?

92 92 Beschreibung des Fehlverhaltens (Dokumentationsfunktion) Aufforderung zur Besserung (Rügefunktion) Androhung der Kündigung (Warnfunktion) Am sind Sie 15 Minuten zu spät zum Dienst erschienen. Wir fordern Sie deshalb auf, in Zukunft pünktlich zum Dienst zu erscheinen. Anderenfalls werden wir den Arbeitsvertrag kündigen müssen. Abmahnung vor verhaltensbedingter Kündigung Fehlt der Abmahnung eines der 3 Elemente, liegt keine Abmahnung im Rechtssinne vor. Fehlt die Androhung der Kündigung, handelt es sich um eine bloße Ermahnung. Elemente der Abmahnung: Beispiel:

93 93 Beschreibung des Fehlverhaltens Aufforderung zur Besserung Androhung der Kündigung Die Beschreibung muss so konkret sein, dass der Arbeitnehmer das ihm vorgeworfene Fehlverhalten genau erkennen kann. Zu allgemein wäre beispielsweise der Vorwurfunzureichender Teamfähigkeit. Die Androhung muss unmissver- ständlich sein. Ungenügend ist beispielsweise der allgemeine Hinweis im Wiederholungsfall behalten wir uns arbeitsrechtliche Schritte vor. Anforderungen an eine Abmahnung Elemente der Abmahnung: Anforderungen:

94 94 Verdachtskündigung Begriff Rechtsnatur Wirkung Voraussetzungen Überprüfung Darunter versteht man eine Kündi- gung aufgrund eines bloßen Ver- dachts einer Ver- tragsverletzung durch den AN. Kündigungsgrund ist nicht die Handlung des AN, sondern der Verdacht des AG! In Betracht kommt eine fristlose Kün- digung (z.B. bei Verdacht einer Straftat) oder eine fristgerech- te verhaltens- bedingte Kündigung. Objektive (beweis- bare) Tatsachen müssen den Verdacht einer schwerwiegen- den Vetragsver- letzung begründen. Der AG muss den Sachverhalt zuvor so weit wie möglich aufgeklärt haben. Erweist sich der Verdacht später als unbegründet, besteht ein Wiederein- stellungsanspruch. Ob der Verdacht gerechtfertigt war, wird nach den im Zeit- punkt der mündlichen Verhandlung vor Gericht bekannten Tatsachen entschieden..

95 95 in der Sphäre des Arbeitnehmersin der Sphäre des Arbeitgebers Art, Schwere und Häufigkeit seines Fehlverhaltens Grad des vom AN zu vertretenden Verschuldens und ein eventuelles Mitverschulden des Arbeitgebers Unterhaltspflichten und Arbeitsmarktsituation Intensität und Häufigkeit der Störung des Betriebsablaufs Auswirkungen auf die Arbeits- und Betriebsdisziplin Höhe des Vermögensschadens und Ausmaß der Wiederholungsgefahr Interessenabwägung für verhaltensbedingte Kündigung. Abwägungserhebliche Gesichtspunkte sind

96 96 Betriebsbedingte Kündigungen

97 97 Vorraussetzungen einer betriebsbedingten Kündigung Betriebliche Erfordernisse Sozialauswahl Keine Weiterbeschäftigungsmöglichkeit Ein neues unternehmerisches Konzept wie Betriebsstill- legung, Teilstilllegung Ratio- nalisierung, Outsourcing u.ä. kann den Bedarf an Arbeits- plätzen reduzieren. Die Gründe dafür (Nach- fragerückgang, Rohstoff- mangel, oder Preisverfall), sind gerichtlich voll über- prüfbar. Die daraufhin erfolgte Änderung des unter- nehmerischen Konzepts unterliegt dagegen nicht der richterlichen Kontrolle. AN dürfen nicht gekündigt werden, sofern es andere freie Arbeitsplatze im Unternehmen, (nicht im Konzern!) gibt und eine entsprechende Versetzung oder Änderungskündigung möglich wäre. Dem AG ist die Weiterbeschäftigung auch dann zumutbar, wenn eine zumutbare Umschulung oder Fortbildung auf diese Stellen möglich ist. Zunächst wird die Vergleichs- gruppe gebildet. Dazu werden betriebsbezogen die betroffenen Arbeitsplätze in einer Hierar- chieebene ermittelt. Nicht er- fasst werden die kraft Gesetztes ordentlich unkündbaren oder nur nach vorheriger behörd- licher Erlaubnis kündbaren AN. Alle fachlich vergleichbaren Arbeitsplätze bilden eine Ver- gleichsgruppe mit Ausnahme der AN, deren Weiterbeschäfti- gung im betrieblichen Interesse liegt. Die Auswahl erfolgt nach § 1 Absatz 3 KSchG.

98 Kriterien für die Sozialauswahl (§ 1 Abs. 3 KSchG) Lebensalter Dauer der Betriebs- zugehörigkeit Anzahl der Unterhaltspflichten Schwerbehinderung Die Gewichtung dieser Auswahlkriterien obliegt dem Arbeitgeber.

99 99 Änderungskündigung Was versteht man unter diesem Begriff? Eine Kündigung, verbunden mit dem Angebot zum Abschluss eines neuen Arbeitsvertrages zu geänderten Bedingungen. Wie kann man sich dagegen wehren? Kündigungsschutzklage

100 100 ArbN nimmt Änderung an ArbN nimmt Änderung unter Vorbehalt an ArbN lehnt Änderung ab Arbeitsvertrag gilt zu neuen Bedingungen Arbeitsvertrag ist beendet KSch-Klage hat Erfolg nein Arbeitsvertrag gilt zu alten Bedingungen janeinja Änderungskündigung

101 101 Betriebsübergang § 613 a BGB Voraussetzungen (§ 613a Absatz 1 Satz 1 BGB): Bestehendes Arbeitsverhältnis mit dem Arbeitnehmer Übergang eines Betriebs oder Betriebsteils durch Rechtsgeschäft Rechtsfolgen: Vertragsübergang auf den Betriebserwerber, wenn der Arbeit- nehmer dem nicht widerspricht (§ 613a Absatz 6, Art 12 GG: Kein Verkauf von Arbeitnehmern gegen deren Willen!. Sonderkündigungsschutz gemäß § 613a Absatz 4 Satz 1 BGB. Fortgeltung von Kollektivvereinbarungen nach Absatz 1 S. 2.

102 102 Sonderformen des Arbeitsverhältnisses Befristetes Arbeitsverhältnis Probezeit Teilzeitarbeit Leiharbeit

103 103 Abrufarbeit Arbeitsplatzteilung Alterteilzeit Turnusteilung AN erbringt die Arbeitsleistung entsprechend dem Arbeitsanfall (§ 12 TzBfG). mehrere AN teilen sich die Arbeitszeit an einem Arbeitsplatz (§ 13 Abs. 1, 2 TzBfG) Gruppen von AN wechseln auf be- stimmten Arbeits- plätzen in festge- legten Zeitabschnitten (§ 13 Abs. 3 TzBfG) AltersteilzeitG: von der BA gefördert oder Teilzeitarbeit älterer AN, ab Vollendung des 55. Lebensjahres Teilzeitarbeit Begriff: Als Teilzeitarbeit gilt jedes Arbeitsverhältnis bei dem die regelmäßige Wochenarbeitszeit kürzer als die eines vergleichbaren vollzeitbeschäftigten Arbeitnehmers ist (§ 2 Abs. 1 TzBfG). Sonderformen

104 104 Die wichtigsten Regelungen über Teilzeitarbeit § 2 TzBfG: Definition der Teilzeitarbeit § 4 TzBfG: Diskriminierungs- verbot § 6 TzBfG: Förderung von Teilzeitarbeit § 5 TzBfG: Benachteiligungs -verbot § 8 TzBfG: Anspruch auf Teilzeitarbeit

105 105 LohnEntgeltfortzahlung bei Krankheit Betriebliche Mitbestimmung bezahlter Urlaub Die Höhe des Stun- denlohns muss gleich sein. Aber es besteht nur ein Anspruch auf anteilige Zahlung. Entsprechendes gilt für Leistungslohn. Entgeltfortzahlung muss nur für die Tage geleistet werden, an denen hätte gearbeitet werden müssen. Bei fester Wochen- arbeitszeit wie im Vollarbeitsverhältnis; sonst Urlaub im Verhältnis von Vollarbeitszeit zur Teilarbeitszeit. Teilzeitbeschäftigte haben bei den Betriebsratswahlen gleiches Wahlrecht und die sie betreffenden Personalmaßnahmen unterliegen denselben Mitwirkungsrechten des Betriebsrates. Diskriminierungsverbot Begriff: Der AG darf Teilzeitbeschäftigte nicht schlechter behandeln als vergleichbare vollzeitbeschäftigte AN (§ 4 Abs. 1 TzBfG). Ansprüche teilzeitbeschäftigter Arbeitnehmer

106 106 Voraussetzungen für den Anspruch auf Teilzeitarbeit 6 Monate muss das Arbeitsver- hältnis mindestens schon bestehen. 3 Monate vor dem Beginn der Verringerung muss der AN den Anspruch beim AG geltend gemacht haben. Keine nochmalige Verringerung der Arbeitszeit innerhalb der letzten zwei Jahre. keine entgegen- stehenden betrieb- lichen Gründe (§ 8 Absatz 4 TzBfG) Diese können in der Organisation, dem Arbeitsablauf, Sicherheitsbelangen, unverhältnismäßigen Kosten o.ä. liegen. Beschäftigung von mehr als 15 AN (ohne Auszubildende)

107 107 Unbefristetes Arbeitsverhältnis nach § 16 TzBfG Unwirksamkeit der Befristung wenn die Befristung gegen § 14 TzBfG verstößt. Wirksamkeit der Befristung wenn die Befristung nach § 620 BGB in Verbindung mit § 14 TzBfG erlaubt ist. Folgen der Befristung Automatische Beendigung mit Fristablauf nach § 15 Absätze 1 und 2 TzBfG. idR keine ordentliche Kündigung nach § 15 Absätze 3 und 4 TzBfG. Unbefristetes Arbeitsverhältnis nach § 15 Absatz 5 TzBfG, nur wenn das Arbeitsverhältnis über den Beendigungs- zeitpunkt hinaus fortgesetzt wird.

108 108 Prüfungsschema für die Wirksamkeit der Befristung Formelle Voraussetzungen einer wirksamen Befristung: Einhaltung der Schriftform (§ 14 Absatz 4) Wirksam ist die Befristung nur, wenn schriftlich vereinbart wurde: -der Arbeitsvertrag, -seine Befristung, -und im Falle der Befristung aus sachlichen Grund auch der Befristungsgrund. (Wird der Befristungsgrund nicht schriftlich beurkundet, gilt die Befristung als sachgrundlos. Materielle Voraussetzungen einer wirksamen Befristung: Vereinbarkeit der Regelung mit den §§ 134, 138, 305 ff. BGB Vereinbarkeit der Befristung mit § 14 TzBfG: Entweder Befristungsgrund nach § 14 Absatz 1 TzBfG oder grundlose Befristung nach § 14 Absatz 2 TzBfG bis zur Dauer von 2 Jahren.

109 109 Die Zulässigkeit von befristeten Arbeitsverträgen Ja Nein Ist die tarifvertragliche Regelung abschließend? Es gilt nach § 620 Absatz 3 BGB § 14 TzBfG Ist die Regelung ab- schließend, finden daneben die §§ 14 ff. TzBfG keine Anwendung. Ist die tarifvertragliche Regelung nicht abschließend, kann sich die Zulässigkeit der Befristung entweder aus dem Arbeitsvertrag oder aus dem Tarifvertrag ergeben. Die Befristung ist zulässig, wenn es einen Sachgrund nach § 14 Absatz 1 TzBfG gibt oder wenn die Voraussetzungen für eine sachgrundlose Befristung nach Absatz 2 vorliegen. Die Zulässigkeit der Befristung bestimmt sich dann ausschließlich nach dem Tarifvertrag Gibt es eine tarifvertragliche Regelung?

110 vorübergehender Bedarf an der Arbeitsleistung. z.B. Saisonbedarf. Befristung im Anschluss an eine Ausbildung. 2. Rechtfertigung durch die Eigenart der Arbeitsleistung. Beispiele: Rundfunkmitarbeiter oder im Kulturbereich. 3. Zur Vertretung eines anderen Arbeitnehmers (Krankheit, Urlaub, Wehr- u. Ersatzdienst, Mutterschutz und Elternteilzeit). Aber nur wenn mit der Rückkehr des anderen AN zu rechnen ist. 4. Erprobung. 5. In der Person des AN liegende Gründe. Beispiel: Regelung im Arbeitsvertrag, dass das Arbeitsverhältnis mit Er- reichen des Renten- eintrittsalters endet. 6. Finanzierung aus haltsrechtlich für befristete Stellen vorgesehene Haus- haltsmitteln. 7. Gerichtlicher Vergleich. 8. Sachgründe für eine Befristung nach § 14 Absatz 1 TzBfG

111 111 Probezeit - Probearbeitsverhältnis Vereinbarung eines einzigen unbefristeten oder befristeten Arbeitsvertrages, wobei für den ersten Zeitraum eine Probezeit vereinbart wird A r b e i t s v e r h ä l t n i s Probezeit Vereinbarung eines befristeten Arbeitsvertrages mit dem sachlichen Grund Erprobung nach § 14 Absatz 1 Nummer 5 TzBfG. Daran soll ein weiteres befristetes oder unbvefristetes Arbeitsverhältnis im Falle der Bewährung angeschlossen werden. Probearbeitsverhälnis weiteres Arbeitsverhältnis Dauer:Längstens 6 Monate Probezeit. Ver- längerung nur aus berechtigtem Anlass. Folge:erleichterte Kündigungsmöglichkeit während der Probezeit nach § 622 Absatz 3 BGB. Die Kündigungsfrist beträgt nur zwei Wochen. Dauer: 6 Monate wie bei Probezeit analog § 622 Absatz 3 BGB. Folge: Das befristete Probearbeitsverhältnis endet automatisch durch Fristablauf. Es bedarf keiner Kündigung (§ 15 Abs. 1 TzBfG). Während der Dauer der Be- fristung kann es nach § 15 Absatz 3 TzBfG nur gekündigt werden, wenn sich der AG ein Kündigungsrecht vorbehalten hat.

112 112 Sachgrundlose Befristung bei Neueinstellung bei Arbeitnehmern über 52 bei Unternehmensneugründung für längstens 2 Jahre nach § 14 Absatz 2 Satz 1 TzBfG. Die sachgrundlose Ver- längerung eines befristeten Arbeitsvertrages ist möglich, wenn er 1. nicht mehr als 3 mal verlängert wird und 2. die Befristungen insgesammt nicht länger als 2 Jahre dauern. für längstens 4 Jahre nach § 14 Abs. 2a TzBfG. Für längstens 5 Jahre nach § 14 Abs. 3 TzBfG.

113 113 Das Anschlussverbot § 14 Abs. 2 Satz 1 TzBfG erlaubt die sachgrundlose Verlängerung eines befris- teten Arbeitsvertrages, wenn er 1. bis zu 3 mal verlängert wird, 2. die Befristungen ingesammt nicht länger als 2 Jahre dauern. Eine Verlängerung liegt nur vor, wenn § 14 Abs. 2 Satz 22 TzBfG verbietet die Begründung eines sachgrundlos befristeten Arbeitsverhältnisses, wenn zwischen dem Arbeitnehmer und dem Arbeitgeber schon einmal ein Arbeitsverhältnis bestand. Der Anschluss eines neuen Arbeitsverhältnisses liegt vor zwischen beiden Arbeitsverhältnissen keine Beschäftigungslücke liegt und der Inhalt beider Arbeitsverträge identisch ist (oder eine Tarifänderung zur Anpassung des neuen Arbeitsvertrages gezwungen hat). im Falle einer Beschäftigungslücke aufgrund einer Änderung der Vertragsbedingungen Verlängerungsmöglichkeit § 14 Abs. 2 Satz 1 2. HS TzBfG Anschlussverbot § 14 Abs. 2 Satz 2 TzBfG entweder oder

114 114 Unmittelbare Geltung des Tarifvertrages Gewerkschaft x Arbeitgeber- verband Arbeitnehmer Arbeitgeber Bei Austritt aus dem Arbeit- geberverband wirkt der abge- schlossene Tarifvertrag für die Dauer seiner Gültigkeit nach Mitglied Arbeitsvertrag Tarifvertrag unmittelbare Wirkung Günstigkeitsprinzip bei Widerspruch zwischen vertraglichen und tariflichen Regelungen Tarifrecht

115 115 Gewerkschaft x Arbeitgeber- verband ArbeitnehmerArbeitgeber Arbeitsvertrag Tarifvertrag Allgemein- verbindlichkeits- erklärung Tarifrecht Geltung des Tarifvertrages wenn der Arbeitnehmer nicht Mitglied der Gewerkschaft oder der Arbeitgeber nicht Mitglied des Arbeitgeberverbandes ist.

116 116 Unmittelbare Geltung eines Haustarifvertrages ArbeitnehmerArbeitgeber Mitglied Arbeitsvertrag Tarifvertrag unmittelbare Wirkung Haustarifvertrag Gewerkschaft x Arbeitgeber- verband Tarifrecht

117 117 Mittelbare Geltung des Tarifvertrages wenn der Arbeitnehmer nicht Mitglied der Gewerkschaft oder der Arbeitgeber nicht Mitglied des Arbeitgeberverbandes ist. Gewerkschaft x Arbeitgeber- verband ArbeitnehmerArbeitgeber Arbeitsvertrag Tarifvertrag Einbeziehungs- klausel Tarifrecht

118 118 Zeitarbeit Zunahme der Zeitarbeit Bestand an Leiharbeitnehmern Juni 1996 bis Juni 2007 Quelle: Bundesagentur für Arbeit (2006). Arbeitsmarkt in Zahlen. Arbeitnehmerüberlassung. In In 2007 dauerten die Leiharbeits- verhältnisse: 12% < 1 Woche 43% 1 Woche bis 3 Monate 45% > 3 Monate

119 119 Zeitarbeit Gründe der Arbeitgeber gegen Zeitarbeit Gründe gegen den Einsatz von Zeitarbeit Quelle: Stolz, W. IGZ (2005). Zeitarbeit. Chancen-Grenzen-Hürden – Interessensverband deutscher Zeitarbeitsunternehmen e. V. in PERSONAL% pdf

120 120 Zeitarbeit Gründe der Arbeitgeber für Zeitarbeit Gründe für den Einsatz von Zeitarbeit Quelle: Stolz, W. IGZ (2005). Zeitarbeit. Chancen-Grenzen- Hürden – Interessensverband deutscher Zeitarbeitsunternehmen e. V. in nord.de/pdf/Vortrag%20Stolz-iGZ-PERSONAL% pdf

121 121 Zeitarbeit als Instrument gegen Arbeitslosigkeit Zumutbarkeit § 10 SGB II - er zu der Arbeit körperlich, geistig oder seelisch nicht in der Lage ist - die Ausübung des ursprünglichen Berufes erschwert wird, da die Tätigkeit besondere körperliche Anforderungen stellt. - die Kindeserziehung gefährdet wird. (gilt nicht wenn das Kind > 3 Jahre ist und in einer Kita) - die Pflege von Angehörigen gefährdet ist. - sonstige wichtige Gründe, die gegen die Ausübung dieser Arbeit sprechen. Zumutbarkeit § 121 SGB III Allgemeine Gründe Verstoß gegen Bestimmungen aus Gesetz, Tarif, Betriebsvereinbarung, Arbeitsschutz Personenbezogene Gründe - zu niedriges Arbeitsentgelt Mt. 1 bis % bis Mt. 4 bis % von ab Mt. 7 Entgelt >= Arbeitslosengeld - Aufwendungen - zu hohe Pendelzeit 2,5 h bei > 6h Arbeitszeit 2 h bei <= 6h - Umzug außerhalb des Pendelbereichs ab dem 4. Monat wenn familiäre Bindungen dies nicht verhindern Zumutbarkeit von Zeitarbeit Für erwerbsfähige Hilfebedürftige (SGB II) bzw. Arbeitslose (SGB III) sind alle ihrer Arbeitsfähigkeit entsprechenden Beschäftigungen zumutbar und anzunehmen außer aus folgenden Gründen

122 122 Zeitarbeit aus der Sicht von Arbeitnehmern Vorteile für Leiharbeiter: Einstieg in ein Arbeitsverhältnis auch bei weniger günstigen Ausgangssitutationen Qualifizierung durch wechselnde Arbeitsplätze Möglichkeit der Übernahme in ein festes Arbeitsverhältnis Nachteile für Leiharbeiter: Geringere Bezahlung und allg. schlechtere Arbeitsbedingungen Unsichere Anstellung 30% wechseln nach 1 Jahr auf Arbeitsplätze außerhalb der Zeitarbeit (Quelle: CIETT-Studie 2002, zitiert nach Stolz W.,2005) Eine Mitarbeiterin klagte gegen eine betriebsbedingte Kündigung, da in ihrer Abteilung noch Leiharbeiter beschäftigt waren und bekam recht. (LAG Hamm, Urt. v – 11 Sa 1338/06 PM des LAG Hamm Nr. 12/07 v in FAZIT: Leiharbeiter müssen als Erste gehen.

123 123 Entleiher Verleiher (Arbeitgeber) Leiharbeit- nehmer Vertragsbeziehungen bei Arbeitnehmerüberlassung Arbeitsvertrag zugunsten Dritter §§ 611 ff, 328 BGB Arbeitnehmerüberlassungsvertrag Dienstverschaffungsvertrag als Vertrag eigener Art nach BGB Kein Vertrag u. i.d.R. kein Ar- beitsverhältnis, aber Anspruch auf die Arbeits- leistung nach § 328 BGB und Direktionsrecht (§ 106 GewO).

124 124 Vertrags- dauer Arbeits- bedingungen Kündigungs- schutz Arbeitgeber Direktions- recht Arbeitsvertragsrecht bei Arbeitnehmerüberlassung Die Überlassung kann befristet oder unbefristet erfolgen. Die Wirksamkeit einer Befristung des Arbeitsver- trags regelt § 14 TzBfG. Grundsatz: Gleichbehand- lungsgebot Ausnahmen: Neueinstellung Arbeitsloser. Tarifliche Regelung für das Leih- arbeitsverhältnis. Kündigungsschutz nach dem KSchG. Eine betriebsbe- dingte Kündigung ist nicht allein durch Beendigung des Arbeitnehmerüber- lassungsverhält- nisses gerechtfertigt. Arbeitgeber ist der Verleiher, nicht der Entleiher. Vom Ver- leiher kann der Leih- arbeitnehmer Lohn, Urlaub, Zeugnis, usw. verlangen.Zwischen Entleiher und Arbeit- nehmer besteht kein Arbeitsvertrag. Der Entleiher übt das Direktions- recht aus. Denn der Arbeitsvertrag zw. Verleiher und Arbeitnehmer ist ein Vertrag zu- gunsten des Ent- leihers, §328 BGB

125 125 Ausnahme: Ungünstigere tarifliche Regelung Nach den §§ 3 Abs. 1 Nr. 3 S. 2 und 3, 9 Nr. 2, 2. Alt. AÜG kann durch Tarifvertrag zwischen einer Gewerkschaft der Leiharbeitnehmer und dem Arbeitgeber oder Arbeitgeberverband vom Gleichstellungsgrundsatz abgewichen werden. Wenn der Leiharbeitnehmer nicht dieser Gewerkschaft angehört, wirkt dieser Tarifabschluss dennoch zu seinen Lasten, wenn der sich im Arbeitsvertrag auf die Geltung dieser tariflichen Regelung eingelassen hat. Weitere Ausnahme: die ersten 6 Wochen der Beschäftigung Im Falle der Neueinstellung eines vormals Arbeitslosen hat dieser in den ersten 6 Wochen der Beschäftigung keinen Anspruch auf Gleichbehandlung, sofern der ausbezahlte Nettolohn nicht geringer ist als das zuvor bezogene Arbeitslosengeld (§ 9 Nr. 2 AÜG). Arbeitsbedingungen für Leiharbeitnehmer § 9 AÜG Grundsatz: Gleichstellungsgrundsatz Nach § 9 Absatz 1 Nummer 2 AÜG ist ein Arbeitsvertrag mit einem Arbeitgeber, der gewerbsmäßig Arbeitnehmer Dritten überlässt, grundsätzlich dann unwirksam, wenn die Vereinbarung ungünstigere Arbeitsbedingungen vorsieht, als sie der Entleiher seinen Beschäftigten gewährt. Nach § 10 Absatz 4 AÜG kann der Arbeitnehmer in diesem Fall vom Verleiher die Gewährung der Arbeitsbedingungen einschließlich des Arbeitsentgelts verlangen, die für vergleichbare Beschäftigte des Entleihers von diesem gewährt werden. Gleiches gilt nach den § 9 Absatz 1 Nummer 1 AÜG, wenn dem Verleiher die nach § 1 AÜG erforderliche Erlaubnis fehlt. Der Arbeitnehmer hat nach § 13 AÜG gegen den Verleiher Anspruch auf Auskunft über die im Betrieb des Entleihers üblichen Arbeitsbedingungen.

126 126 Zeitarbeit - Arbeitszeugnis Der Verleiher ist verpflichtet nach Beendigung eines Arbeitsverhältnisses ein schriftliches Zeugnis auszustellen (§§ 630 BGB, 109 GewO) Das Zeugnis muss wahrheitsgemäß und wohlwollend sein Der Arbeitnehmer kann seinen Zeugnisberichtigungsanspruch geltend machen bei unvollständigen und unzutreffenden Angaben Wenn man ein gerichtliches Verfahren vermeiden möchte, könnte man versuchen sich vorab mit dem Arbeitgeber hinsichtlich des Inhalts abstimmen. Der Leiharbeitnehmer hat keinen Anspruch auf ein Zeugnis vom Entleiher. Da dies jedoch unter Umständen später hilfreich sein kann, kann er ihn um ein (freiwilliges) Zeugnis bitten.

127 127 Betrieb Betrieb Organisatorische Einheit, innerhalb derer ein AG allein oder mit seinen AN mit Hilfe von technischen und immateriellen Mitteln bestimmte arbeitstechnische Zwecke fortgesetzt verfolgt, die sich nicht in der Befriedigung von Eigenbedarf erschöpfen Unternehmen: Organisatorische Einheit, mit der der Unternehmer seine wirtschaftlichen und ideellen Zwecke verfolgt (Das können mehrere Betriebe sein) Betriebliche Mitbestimmung Unternehmensmit- bestimmung

128 128 Geltungsbereich des BetrVG Alle inländischen Betriebe, §§ 1 BetrVG Nicht: –Öffentlicher Dienst, § 130 BetrVG –Religionsgemeinschaften, § 118 Abs. 2 BetrVG Eingeschränkt: –Tendenzbetriebe,§ 118 Abs. 1 BetrVG –Seeschifffahrt, Luftfahrt, §§ BetrVG

129 129 § 2 BetrVG: Grundsatz der vertrauensvollen Zusammenarbeit Arbeitgeber und Betriebsrat arbeiten unter Beachtung der geltenden Tarifverträge vertrauensvoll und im Zusammenwirken mit den im Betrieb vertretenen Gewerkschaften und Arbeitgebervereinigungen zum Wohl der Arbeitnehmer und des Betriebs zusammen. § 2 BetrVG ist eine Generalklausel, die auch im Verhältnis zu den Gewerkschaften gilt

130 130 Gewerkschaften Zutrittsrecht (§ 2 Abs. 2 und 3 BetrVG) außer: Unumgängliche Notwendigkeiten des Betriebsablaufs zwingende Sicherheitsvorschriften Schutz von Betriebsgeheimnissen

131 131 Gewerkschaften und Betriebsrat arbeitet Überbetrieblich entscheidet im Betrieb

132 132 Errichtung eines Betriebsrates Voraussetzungen (Tatbestand): In Betrieben mit in der Regel mindestens fünf ständigen wahlberechtigten Arbeitnehmern, von denen drei wählbar sind Rechtsfolge: werden Betriebsräte gewählt (§ 1 BetrVG).

133 133 Felder der Beteiligung (Vierter Teil des BetrVG) Soziale Angelegenheiten Gestaltung des Arbeitsplatzes, der Arbeitsumgebung und des Arbeitsablaufes Personelle Angelegenheiten Wirtschaftliche Angelegenheiten Berufsbildung

134 134 Anhörung des Betriebsrates nach § 102 BetrVG Betriebsrat ist vor jeder Kündigung zu hören Pflichten des AG: Information des Betriebsrates über Name des Beschäftigten (pers./soz. Daten), alle Kündigungsgründe, Kündigungsart, Kündigungstermin, Kündigungsfrist Rechtsfolge: Eine Kündigung ohne vorherige Anhörung des Betriebsrates ist unwirksam Verfahren: Befragung des Betroffenen, Beschluss des Betriebsrates, schriftliche Stellungnahme

135 135 Definition: Betriebsvereinbarungen sind Verträge auf betrieblicher Ebene zwischen Unternehmen und Betriebsrat. Regelungsgegenstand: Gegenstand einer Betriebsvereinbarung darf nicht sein, was Gegenstand eines Tarifvertrages ist oder üblicherweise dort geregelt wird (Arbeitsentgelte, Urlaubsdauer, u.s.w. ) Ausnahme: Öffnungsklausel im Tarifvertrag. Damit wird der Aufgabenbereich von Betriebsrat und Gewerkschaft voneinander abgegrenzt. Betriebsvereinbarungen § 77 Abs. 4 BetrVG

136 136 Rechte des Betriebsrates Mitbestimmungsrechte (Vetorecht) Mitwirkungsrechte (Anhörungsrecht) Informationsrechte (UnterrichtungsR) Der Arbeitgeber braucht die Zustimmung des Betriebs- rates, ansonsten sind mitbestimmungspflichtige Regelungen und Maßnahmen unwirksam. Beispiele: §§ 87, 91, 99 BetrVG. Der Arbeitgeber muss den Betriebsrat zwar beteiligen, kann aber letztlich auch ohne seine Zustimmung entscheiden. Beispiele: § 90 Absatz 2, § 92 Absatz 2, § 102 Absätze 1-3 BetrVG. Der Arbeitgeber muss den Betriebsrat nur über seine Entscheidung informieren. Beispiele: § 80 Absatz 2, § 90 Absatz 1, § 92 Absatz 1 BetrVG.

137 137 Zustandekommen mitbestimmungspflichtiger Entscheidungen Reaktion des Betriebsrates? Ablehnung durch den Betriebsrat Reaktion des Arbeitgebers? Zustimmung des Betiebsrates Ruft der Arbeitgeber die paritätisch besetze Einigungsstelle nicht an, ist die mitbestimmungs- pflichtige Entscheidung nicht wirksam zustande gekommen. Die mitbestimmungs- pflichtige Entscheidung des Arbeitgebers ist unwirksam. Ruft der Arbeitgeber die Einigungsstelle an, so ersetzt deren Entscheidung die Entscheidung des Betriebsrates. Die Entscheidung ist wirksam zustande gekommen. Entscheidet die Einigungsstelle für den Arbeitgeber …. Entscheidet die Eini- gungsstelle gegen den Arbeitgeber …. Entscheidung des Arbeitgebers Beide Seiten können gegen die Entscheidung der Einigungsstelle das Arbeitsgericht anrufen.

138 138 … Arbeitszeitrecht


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