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1 Prof. Dr. Dr. Jan-Hendrik Röver, LL.M. Einführung 2010 / 11 Vorlesung Einführung in das Bank-, Kapitalmarkt- und Kreditsicherungsrecht Wintersemester.

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Präsentation zum Thema: "1 Prof. Dr. Dr. Jan-Hendrik Röver, LL.M. Einführung 2010 / 11 Vorlesung Einführung in das Bank-, Kapitalmarkt- und Kreditsicherungsrecht Wintersemester."—  Präsentation transkript:

1 1 Prof. Dr. Dr. Jan-Hendrik Röver, LL.M. Einführung 2010 / 11 Vorlesung Einführung in das Bank-, Kapitalmarkt- und Kreditsicherungsrecht Wintersemester 2010 / 11 Prof. Dr. Dr. Jan-Hendrik Röver, LL.M. (London) Universität Augsburg - Juristische Fakultät -

2 2 Prof. Dr. Dr. Jan-Hendrik Röver, LL.M. Einführung 2010 / 11 Einleitung 1 Gegenstand der Vorlesung Bankwesen Aufbau des Bank- und Kapitalmarktrechts Grundzüge der Bankenaufsicht Kreditsicherungsrecht vergleichende Behandlung der Kreditsicherheiten Vorlesungszeit: Woche ( ) keine Vorlesung am (Allerheiligen)

3 3 Prof. Dr. Dr. Jan-Hendrik Röver, LL.M. Einführung 2010 / 11 Einleitung 2 Didaktik ausgehend von den im juristischen Studium vermittelten Strukturen Erörterung der praktischen Umsetzung Lösung zahlreicher Fälle Lernziel Übersicht über das Bank- und Kapitalmarktrecht Bearbeitung kreditsicherungsrechtlicher Fragestellungen

4 4 Prof. Dr. Dr. Jan-Hendrik Röver, LL.M. Einführung 2010 / 11 Einleitung 3 Vorlesungsunterlagen werden für die vorangegangene Vorlesung im Internet bereitgestellt 2 Folien bzw. Skriptseiten auf einer Seite ausdrucken! Prüfung Diplomstudiengang/LL.M. beachte: einstündige Veranstaltung Tutorium voraussichtlich am schriftliche Prüfung von 60 Min. Dauer am , Uhr

5 5 Prof. Dr. Dr. Jan-Hendrik Röver, LL.M. Einführung 2010 / 11 Einleitung 4 Sonderveranstaltung im Rahmen der Vorlesung am , Uhr Vortrag und Diskussion mit StB Ulrich Ammelung, Tax-Partner, PriceWaterhouseCoopers (PwC) Thema: Banken im Visier des Fiskus: Aktuelle Herausforderungen für Kreditinstitute Antrittsvorlesung am , 18 Uhr Privatrechtsmodelle der Neuzeit

6 6 Prof. Dr. Dr. Jan-Hendrik Röver, LL.M. Einführung 2010 / 11 Vertiefende Literatur 1: Deutsches Recht (Textsammlungen Zivilrecht und Bankrecht) Schönfelder, Deutsche Gesetze. Sammlung des Zivil-, Straf- und Verfahrensrechts, München (Loseblatt) Beck-Texte im dtv, Bankrecht (mit einer Einführung von Franz Häuser), 37. Aufl., München 2010 Textausgabe mit den speziellen bankrechtlichen Rechtstexten (u.a. KWG, Kapitalmarktrecht); lesenswerte Einführung; Anschaffung ist für die Vorlesung nicht erforderlich Becksche Textausgaben, Basel II. Umsetzung: Kreditwesengesetz (KWG), Groß- und Millionenkreditverordnung (GroMiKV) - Solvabilitätsverordnung (SolvV) - Liquiditätsverordnung (LiqV) (mit einer Einführung von Reinfried Fischer), München 2007 Anschaffung ist für die Vorlesung nicht erforderlich

7 7 Prof. Dr. Dr. Jan-Hendrik Röver, LL.M. Einführung 2010 / 11 Vertiefende Literatur 2: Deutsches Recht (Lehrbücher und Handbücher Bankrecht) Carsten Peter Claussen, Bank- und Börsenrecht für Studium und Praxis, 4. Aufl., München 2008 Dorothee Einsele, Bank- und Kapitalmarktrecht. Nationale und Internationale Bankgeschäfte, Tübingen 2006 Thorwald Hellner/Stephan Steuer (Hrsg.) (früher Bankgeschäftliches Formularbuch hrsg. von Erich Trost), Bankrecht und Bankpraxis (BuB), 5 Bde., Köln (Loseblatt) Hans-Michael Krepold/Sandra Fischbeck, Bankrecht: Konto, Zahlungsverkehr, Darlehensvertrag, Kreditsicherheiten, Übungsklausuren, München 2009 Siegfried Kümpel, Bank- und Kapitalmarktrecht, 3. Aufl., Köln 2003

8 8 Prof. Dr. Dr. Jan-Hendrik Röver, LL.M. Einführung 2010 / 11 Vertiefende Literatur 3: Deutsches Recht (Lehrbücher und Handbücher Bankrecht) Jan-Hendrik Röver, Kreditfinanzierung, in: Ulf R. Siebel/Jan- Hendrik Röver/Christian Knütel (Hrsg.), Rechtshandbuch Projektfinanzierung und PPP, 2. Aufl., Köln, München 2008, S Herbert Schimansky/Hermann-Josef Bunte/Hans-Jürgen Lwowski (Hrsg.), Bankrechts-Handbuch, 2 Bde., 3. Aufl., München 2007 Hans-Peter Schwintowski, Prüfe dein Wissen: Bank- und Kapitalmarktrecht, 2. Aufl., München 2007 Hans-Peter Schwintowski/Frank A. Schäfer, Bankrecht. Commercial Banking – Investment Banking, 2. Aufl., Köln, Berlin, Bonn, München 2003

9 9 Prof. Dr. Dr. Jan-Hendrik Röver, LL.M. Einführung 2010 / 11 Vertiefende Literatur 4: Deutsches Recht (Kommentare Bankrecht) Baumbach/Klaus J. Hopt, Handelsgesetzbuch (mit Nebengesetzen), 34. Aufl., München 2010, VII. Bankgeschäfte führender Praktikerkommentar; Arbeitsmittel im 2. Staatsexamen Claus-Wilhelm Canaris, Bankvertragsrecht, in: Staub (Hrsg.), Großkommentar HGB, 1. Teil 4. Aufl., Berlin, New York 1988; im übrigen 2. Bearbeitung 3. Aufl Staub (Hrsg.), Großkommentar HGB, Bd. 10: Bankvertragsrecht, Teil 1, 5. Aufl. angekündigt für 2010; Bd. 11: Bankvertragsrecht, Teil 2, 5. Aufl. angekündigt für 2011 sonstige Kommentare zum HGB

10 10 Prof. Dr. Dr. Jan-Hendrik Röver, LL.M. Einführung 2010 / 11 Vertiefende Literatur 5: Deutsches Recht (Zeitschriften Bankrecht und -wesen) Juristische Fachzeitschriften Zeitschrift für Bank- und Kapitalmarktrecht (BKR) Wertpapier-Mitteilungen - Zeitschrift für Wirtschaft- und Bankrecht (WM) Zeitschrift für Bankrecht und Bankwirtschaft (ZBB) Zeitschrift für Unternehmens- und Gesellschaftsrecht (ZGR) Zeitschrift für das gesamte Handelsrecht und Wirtschaftsrecht (ZHR) Tages- und Wochenzeitschriften Financial Times, Financial Times Deutschland, Handelsblatt, The Economist, Wall Street Journal

11 11 Prof. Dr. Dr. Jan-Hendrik Röver, LL.M. Einführung 2010 / 11 Vertiefende Literatur 6: Deutsches Recht (Mustersammlungen Zivilrecht) Münchener Vertrags-Handbuch (hrsg. von Rolf A. Schütze und Lutz Weipert), Bde. 2-4: Wirtschaftsrecht I-III, 6. Aufl., München (hrsg. von Gerrit Langenfeld), Bd. 5: Bürgerliches Recht I, 6. Aufl., München 2008, Bd. 6: Bürgerliches Recht II, 5. Aufl., München 2003 (6. Aufl. erscheint 2010)

12 12 Prof. Dr. Dr. Jan-Hendrik Röver, LL.M. Einführung 2010 / 11 Vertiefende Literatur 7: Englisches Bank- und Kapitalmarktrecht Ross Cranston, Principles of Banking Law, 2. Aufl., Oxford Auflage angekündigt für 2011 Jan Hendrik Dalhuisen, Dalhuisen on International Commercial, Financial and Trade Law, 3. Aufl., Oxford, Portland/Oregon Auflage erscheint Ende 2010 Sir Roy Goode, Commercial Law, 3. Aufl., London 2004; Roy Goode/Ewan McKendrick, Goode on Commercial Law, 4. Aufl., London 2010 Medicus des englischen Rechts

13 13 Prof. Dr. Dr. Jan-Hendrik Röver, LL.M. Einführung 2010 / 11 Vertiefende Literatur 8: Englisches Bank- und Kapitalmarktrecht Volker Triebel/Stephen Hodgson/Wolfgang Kellenter/Georg Müller, Englisches Handel- und Wirtschaftsrecht, 2. Aufl., Heidelberg Aufl. angekündigt für 2011 Philip R. Wood, Law and Practice of International Finance, London 1980 Philip R. Wood, International Finance, 7 Bde., 2. Aufl., London 2007

14 14 Prof. Dr. Dr. Jan-Hendrik Röver, LL.M. Einführung 2010 / 11 Vertiefende Literatur 9: Bank- und Kapitalmarktrecht im Internet Politische Institutionen Europäische Kommission Zentralbanken Europäische Zentralbank (EZB); Deutsche Bundesbank; Bank of England; Federal Reserve (FED) Aufsichtsbehörden Bundesanstalt für Finanzdienstleistungsaufsicht (BAFin); Financial Services Authority (FSA), Großbritannien; U.S. Securities and Exchange Commission (SEC)

15 15 Prof. Dr. Dr. Jan-Hendrik Röver, LL.M. Einführung 2010 / 11 Vertiefende Literatur 10: Bank- und Kapitalmarktrecht im Internet Internationale Organisationen Bank für internationalen Zahlungsausgleich (Bank for International Settlements, BIS) Bankenverbände Bundesverband deutscher Banken

16 16 Prof. Dr. Dr. Jan-Hendrik Röver, LL.M. Einführung 2010 / 11 Vertiefende Literatur 11: Geschichte des Finanzierungswesens Niall C. Ferguson, The Ascent of Money. A Financial History of the World, London 2008

17 17 Prof. Dr. Dr. Jan-Hendrik Röver, LL.M. Einführung 2010 / 11 Vertiefende Literatur 12: Denken und Lernen Allgemein Tony Buzan, Use your memory, London, 2006 Tony Buzan, Use your head, London 2006 Tony Buzan, Speed Reading: Schneller lesen - Mehr verstehen - Besser behalten, München 2007 Christoph Metzger, Lern- und Arbeitsstrategien. Ein Fachbuch für Studierende an Universitäten und Fachhochschulen, 6. Aufl., Oberentfelden/Aarau 2004 Wolfgang Pohl, Das Lernen lernen (www.skiptorama.de / Sascha Spoun/Dominik B. Domnik, Erfolgreich studieren. Ein Handbuch für Wirtschafts- und Sozialwissenschaftler, München 2004

18 18 Prof. Dr. Dr. Jan-Hendrik Röver, LL.M. Einführung 2010 / 11 Vertiefende Literatur 13: Denken und Lernen Juristisches Lernen Fritjof Haft, Einführung in das juristische Lernen. Unternehmen Jurastudium, 6. Aufl., Bielefeld 1997 Barbara Lange, Jurastudium erfolgreich: Planung - Lernstrategie – Zeitmanagement, 5. Aufl., Köln, München 2008 Karl-Friedrich Lenz, Lernstrategie Jura (www.skriptorama / Thomas M.J. Möllers, Juristische Arbeitstechnik und wissenschaftliches Arbeiten: Klausur, Hausarbeit, Seminararbeit, Staatsexamen, Dissertation, 3. Aufl., München 2005 Rolf Sethe/Christian Tietje, Effektive Examensvorbereitung (www.skriptorama.de /

19 19 Prof. Dr. Dr. Jan-Hendrik Röver, LL.M. Einführung 2010 / 11 Teil 1: Einführung in das Bankwesen, Bank- und Kapitalmarktrecht § 1 Einleitung § 2 Einführung in das Bankwesen 2.1 Finanzsystem in modernen Marktwirtschaften 2.2 Banksystem in Deutschland 2.3 Deutsche Universalbankensystem 2.4 US-amerikanisches Trennbankensystem § 3 Einführung in das Bank- und Kapitalmarktrecht: Aufbau des Bank- und Kapitalmarktrechts § 4 Grundzüge der Bankenaufsicht

20 20 Prof. Dr. Dr. Jan-Hendrik Röver, LL.M. Einführung 2010 / 11 Kreditinstitut (= Bank) ist ein Unternehmen, das Bankgeschäfte betreibt (§ 1 I KWG), u.a. Kreditgeschäft Einlagengeschäft Kerngeschäfts- tätigkeiten Weitere Geschäfts- tätigkeiten Deutsches RechtEnglisches Recht Bank means a UK institution which has permission … to carry on the regulated activity of accepting deposits …. (Section 2 (1) Banking Act 2009) Zahlungsverkehr Forderungsverbriefung Eigenhandel Beratung bei Unternehmensübernahmen (M&A) Vermittlung von Versicherungsverträgen Banken

21 21 Prof. Dr. Dr. Jan-Hendrik Röver, LL.M. Einführung 2010 / 11 Finanzsystem in modernen Marktwirtschaften 1: Geschäftsbanken und andere Finanzintermediäre Kapitalallokation in Marktwirtschaften größtenteils durch Finanzintermediäre, insbesondere Hedge-Fonds, §§ 1 III 1 Nr. 5 KWG, InvG Staatsfonds (z.B. Norwegen, Russland, Singapur) Pensionsfonds Stiftungen (z.B. US university endowments) * im anglo-amerikanischen System werden mutual funds (US, Gesellschaft oder Trust), unit trusts (UK, Trusts) und investment trusts (UK, Gesellschaft) unterschieden VC/Private- Equity-Fonds (Kapitalbeteiligung sgesellschaften), § 1 III 1 Nr. 1 KWG Publikumsfonds (Kapitalanlage- gesellschaft, Investmentsfonds), Investmentgesetz* Kreditinstitut (Bank), § 1 I KWG Finanzdienstlei- stungsinstitut = Kapitalmarktdienst- leistungen, § 1 Ia KWG Finanzunterneh- men = Finanz- geschäfte, § 1 III KWG (Lebens-)Versi- cherungsunter- nehmen, Versiche- rungsaufsichts- gesetz (VAG)

22 22 Prof. Dr. Dr. Jan-Hendrik Röver, LL.M. Einführung 2010 / 11 Finanzsystem in modernen Marktwirtschaften 2: Geschäftsbanken und andere Finanzintermediäre Finanzintermediäre haben Kapitalsammlungs- und Kapitalverteilungsfunktion Finanzsektor ein Wahrheitsmechanismus der Gesellschaft Arten des beschafften bzw. verteilten Kapitals Eigenkapital Gründungskapital, Kapitalerhöhung Mezzaninekapital vgl. Vorlesung Unternehmenskauf und –finanzierung Fremdkapital Gelddarlehen, § 488 BGB

23 23 Prof. Dr. Dr. Jan-Hendrik Röver, LL.M. Einführung 2010 / 11 Finanzsystem in modernen Marktwirtschaften 3: Geschäftsbanken und andere Finanzintermediäre externes Kapital kann grundsätzlich auf Kapitalmarkt oder Bankenmarkt (als einem Teil des Kapitalmarkts) beschafft werden regionaler Umfang der Kapitalsammlung bzw. -allokation hängt von der Finanzmarktintegration ab grundsätzlich globaler Finanzmarkt global bezieht sich auf Industrie- und Schwellenländer setzt freien, internationalen Kapitalverkehr voraussetzt –weitgehend umgesetzt, da nationale Finanzmärkte in den 90er Jahren umfassend dereguliert wurden Grundvoraussetzung der Globalisierung

24 24 Prof. Dr. Dr. Jan-Hendrik Röver, LL.M. Einführung 2010 / 11 Finanzsystem in modernen Marktwirtschaften 4: Geschäftsbanken und andere Finanzintermediäre daneben Integration einzelner Finanzmärkte, z.B. der Euro- Finanzmärkte die einzelnen produktspezifischen Euro-Finanzmärkte haben unterschiedliche Integrationsgrade –Beispiele: Hypothekenmarkt und Kredite an Privatkunden - kaum grenzüberschreitende Ausleihungen

25 25 Prof. Dr. Dr. Jan-Hendrik Röver, LL.M. Einführung 2010 / 11 Finanzsystem in modernen Marktwirtschaften 5: Zentralbanken Zweistufigkeit des Finanzsystems in modernen Marktwirtschaften: Zentralbanken national oder regional (Europäische Zentralbank) Geschäftsbanken (sowie andere Finanzintermediäre) Zentralbank unternimmt geld- und kreditpolitische Maßnahmen zur Erreichung des geldpolitischen Zielkatalogs im Besonderen (vgl. Artt. 127 f. AEUV [Artt. 105 f. EG a.F.]) Preisstabilität als oberstes Ziel auch Beratung hinsichtlich Finanzmarktstabilität, Art. 25 ESZB-Satzung und

26 26 Prof. Dr. Dr. Jan-Hendrik Röver, LL.M. Einführung 2010 / 11 Finanzsystem in modernen Marktwirtschaften 6: Zentralbanken des gesamtwirtschaftlichen Zielkatalogs im Allgemeinen (vgl. Art. 2 EG [= EG-Vertrag] a.F.; nur noch in allgemeiner Form in Artt. 9, 119 AEUV) beachte: Vorrang der Preisstabilität Art. 127 AUEV Art. 140 AUEV –Art. 2 EG a.F.: nichtinflationäres Wachstum –Art. 104 EG a.F.: vorrangiges Ziel ESZB ist Preisstabilität vgl. dagegen US Federal Reserve: Preisstabilität und Wachstum (mögliche Zielkonflikte!)

27 27 Prof. Dr. Dr. Jan-Hendrik Röver, LL.M. Einführung 2010 / 11 Banksystem in Deutschland 1 Zentralbank(en) Europäische Zentralbank, (EZB) Frankfurt Jean Claude Trichet (Präsident) Deutsche Bundesbank (als Teil des Europäischen Systems der Zentralbanken) Prof. Dr. Axel Weber (Präsident) Hauptverwaltungen (früher: Landeszentralbanken) Alois Müller (Präsident HV München) Europäische Finanzstabilisierungs- fazilität (EFSF) Luxemburg Klaus Regeling (Geschäftsführer)

28 28 Prof. Dr. Dr. Jan-Hendrik Röver, LL.M. Einführung 2010 / 11 Banksystem in Deutschland 2 Geschäftsbanken Privater Sektor: Kreditbanken (1) Privater Sektor: Kreditbanken (2) Öffentlich-recht- licher Sektor: Lan- desbanken / Sparkassen Genossenschaftlicher (privater) Sektor: Kreditgenossen- schaften Landesbanken (z.B. NRW.BANK; beachte für Wettbewerbsgeschäft WestLB AG [privater Sektor!]) DZ Bank AG Deutsche Zentral- genossenschaftsbank Genossenschaftliche Zentralbank: WGZ-Bank Großbanken Deutsche Bank HypoVereinsbank/ Unicredit Commerzbank/ Dresdner Bank Regional- und sonstige Kreditbanken (insbeson- dere private Hypotheken- banken) Sparkassen / Landesbausparkassen Volksbanken, Raiffeisenbanken / Bau- sparkasse Schwäbisch Hall

29 29 Prof. Dr. Dr. Jan-Hendrik Röver, LL.M. Einführung 2010 / 11 Banksystem in Deutschland 3 Staatliche Förderinstitute Kreditanstalt für Wiederaufbau (KfW), Frankfurt Landwirtschaft- liche Rentenbank, Frankfurt LfA Förderbank Bayern, München Euler-Hermes, Hamburg/Berlin KfW Mittelstandsbank KfW Privatkundenbank/ Kommunalbank KfW IPEX Bank KfW Entwicklungsbank DEG

30 30 Prof. Dr. Dr. Jan-Hendrik Röver, LL.M. Einführung 2010 / 11 Deutsches Universalbankensystem bei Geschäftsbanken Privatkun- dengeschäft - Einlagen - Zahlungsver- kehr (Giroge- schäft) - Kredit (u.a. Hypotheken- darlehen) - Vermögens- beratung Firmenkun- dengeschäft (Mittelstand und Großkunden) - Einlagen - Girogeschäft - Kredite (u.a. Hypotheken- darlehen) - Außenhan- delsfinan- zierung - Eigenkapital- beschaffung - Übernahme- beratung Kapital- markt- geschäft - Anleiheemis- sionen - Aktienemis- sionen - Derivate Investment- geschäft (organisato- risch ge- trennt von Universal- bank) - Kapitalanla- gegesell- schaften - Eigeninvest- ments der Bank Versicherun- gen (früheres BankAssu- rance-Modell der Allianz AG)

31 31 Prof. Dr. Dr. Jan-Hendrik Röver, LL.M. Einführung 2010 / 11 Beispiel: Deutsche Bank Konzerne- reich Private Clients and Asset Management (PCAM) Konzernbe- reich Corporate und Investment- bank (CIB) Konzernbe- reich Corporate Investments (CI) DWS früher: Eurohypo Versicherun- gen (früher Beteiligung Gerling)

32 32 Prof. Dr. Dr. Jan-Hendrik Röver, LL.M. Einführung 2010 / 11 US-amerikanisches Banksystem 1 Zentralbank(en) Federal Reserve 12 regionales Federal Reserve banks

33 33 Prof. Dr. Dr. Jan-Hendrik Röver, LL.M. Einführung 2010 / 11 US-amerikanisches Banksystem 2: früheres US-amerika- nisches Trennbanksystem Commercial Banks = Einlagen- und Kreditgeschäft, Zahlungsverkehr (für Privat- und Firmenkunden) Investment Banks = Emissionsgeschäft Broker = Wertpapierhandel US-amerikanisches Trennbanksystem durch Glass-Stegall Act (1933) gesetzlich begründet wurde im Jahre 2000 aufgehoben Investment Banken Goldman Sachs und Morgan Stanley wurden 2008 Bank-Holdinggesellschaften

34 34 Prof. Dr. Dr. Jan-Hendrik Röver, LL.M. Einführung 2010 / 11 US-amerikanisches Banksystem 3 Geschäftsbanken Commercial und (frühere) Investment Banks Spezialisierte Commercial Banks (Hypotheken- institute) Savings and Loan Associations (Thrifts) Genossen- schaftsbanken Navy Federal Credit Union State Employees Credit Union Pentagon Federal Credit Union Boeing Employees Credit Union Orange County Teachers Federal Credit Union Großbanken Bank of America Citibank Federal National Mortgage Association (Fannie Mae) Federal Home Loan Mortgage Corporation (Freddi Mac) Frühere Investmentbanken Goldman Sachs Morgan Stanley … früher IndyMac (seit 2009 insolvent) National Bank of Arizona California National Bank Capital City Bank Group Inc. Emigrant Bank Independent Bank Corp. Bank of Hawaii Corp.

35 35 Prof. Dr. Dr. Jan-Hendrik Röver, LL.M. Einführung 2010 / 11 Teil 1: Einführung in das Bankwesen, Bank- und Kapitalmarktrecht § 1 Einleitung § 2 Einführung in das Bankwesen § 3 Einführung in das Bank- und Kapitalmarktrecht: Aufbau des Bank- und Kapitalmarktrechts 3.1 Rechtsquellen des Bank- und Kapitalmarktrechts 3.2 Aufbau des Bank- und Kapitalmarktrechts § 4 Grundzüge der Bankenaufsicht

36 36 Prof. Dr. Dr. Jan-Hendrik Röver, LL.M. Einführung 2010 / 11 Rechtsquellen des Bank- und Kapitalmarktrechts 1 Rechtsquellen i.w.S. Völkerrecht 1.völkerrechtliche Verträge 2.sonstige Stellung- nahmen, Prinzipien usw. (völkerrecht- liches soft law) Gemeinschaftsrecht 1.primäres Gemein- schaftsrecht - Vertrag über die Arbeitsweise der EU/ EG-Vertrag a.F. 2.sekundäres Gemein- schaftsrecht - Verordnungen - Richtlinien 3.europäisches soft law nationales Recht 1.Grundgesetz 2.Gesetze 3.gesetzl. Gewohnheitsrecht 4.Verlautbarungen der Banken- aufsicht (Rechtsverordnungen, Verwaltungsvorschriften) 5.allgemeine Geschäftsbedingungen 6.nationales soft law (z.B. Selbst- verpflichtung des Zentralen Kreditausschusses)

37 37 Prof. Dr. Dr. Jan-Hendrik Röver, LL.M. Einführung 2010 / 11 Rechtsquellen des Bank- und Kapitalmarktrechts 2 Völkerrecht: internationale Vereinbarungen und Verlautbarungen internationaler Organisationen Gründungsverträge internationaler Finanzinstitutionen Aufsicht über das Weltfinanzsystem –Internationaler Währungsfonds (IWF), Washington D.C. –Bank für Internationalen Zahlungsausgleich (BIZ), Basel

38 38 Prof. Dr. Dr. Jan-Hendrik Röver, LL.M. Einführung 2010 / 11 Rechtsquellen des Bank- und Kapitalmarktrechts 3 Finanzierung von Mitgliedstaaten, u.a. –Weltbank (IBRD), Washington D.C. –International Finance Corporation (IFC) (ein Teil der Weltbankgruppe), Washington D.C. –Asian Development Bank (ADB), Manila (Philippinen) –Europäische Bank für Wiederaufbau und Entwicklung (EBWE), London –Europäische Investmentbank (EIB), Luxemburg

39 39 Prof. Dr. Dr. Jan-Hendrik Röver, LL.M. Einführung 2010 / 11 Rechtsquellen des Bank- und Kapitalmarktrechts 4 internationale Vereinbarungen und Verlautbarungen internationaler Organisationen General Agreement on Trade in Services (GATS) vgl. insbesondere den annex on financial services abgeschlossen im Rahmen der Uruguay-Runde der Welthandelsorganisation (WTO), Genf Regelungen zur Freiheit des Dienstleistungsverkehrs soft law (keine Rechtsquelle i.e.S.) Neue Baseler Eigenkapitalvereinbarung des Baseler Ausschusses für Bankenaufsicht (Basel II, unterscheide von Solvency II der EU für Versicherer) sonstige Guidelines und Principles der Bank für Internationalen Zahlungsausgleich (BIZ), Basel –z.B. Kernprinzipien effizienter Bankenaufsicht (1997, 2006)

40 40 Prof. Dr. Dr. Jan-Hendrik Röver, LL.M. Einführung 2010 / 11 Rechtsquellen des Bank- und Kapitalmarktrechts 5 Gemeinschaftsrecht primäres Gemeinschaftsrecht AEUV [EG-Vertrag a.F.], insbesondere –Freiheit des Kapital- und Zahlungsverkehrs, Artt AEUV [Artt EG a.F.] –Kartellrecht (Artt AEUV [Artt. 81 ff. EG a.F.]) –Beihilferecht (Artt AEUV [Artt. 87 ff. EG a.F.]) sekundäres Gemeinschaftsrecht Verordnungen z.B. Verordnung zur Umsetzung der Richtlinie 2003/71/EG - Prospektinformationen, Werbung

41 41 Prof. Dr. Dr. Jan-Hendrik Röver, LL.M. Einführung 2010 / 11 Rechtsquellen des Bank- und Kapitalmarktrechts 6 Richtlinien –z.B. Richtlinie über Märkte für Finanzinstrumente vom 21. April 2004 (Markets in Financial Instruments Directive - MiFID) europäisches soft law(keine Rechtsquelle i.e.S.), z.B. Grünbuch zur Finanzdienstleistungpolitik –Mitteilung zur Diskussion über einen Politikbereich Weißbuch zur Finanzdienstleistungspolitik –Vorschlag für Tätigwerden der Gemeinschaften

42 42 Prof. Dr. Dr. Jan-Hendrik Röver, LL.M. Einführung 2010 / 11 Rechtsquellen des Bank- und Kapitalmarktrechts 7 europarechtliche Institute bei der Harmonisierung über Richtlinien: richtlinienkonforme Auslegung –bei Zweifelsfragen eines Gerichts Vorabentscheidung des Europäischen Gerichtshofs, Art. 267 AEUV [Art. 234 EG a.F.] unmittelbare Anwendung nicht oder unzulänglich umgesetzter Richtlinien (EuGH Slg. 1974, 1337 – van Duyn) –unbedingte, vollständige und hinreichende genaue Bestimmung –kein Spielraum für Ausfüllung –Umsetzungsfrist abgelaufen

43 43 Prof. Dr. Dr. Jan-Hendrik Röver, LL.M. Einführung 2010 / 11 Rechtsquellen des Bank- und Kapitalmarktrechts 8 gemeinschaftsrechtlicher Staatshaftungsanspruch bei Verstößen gegen Gemeinschaftsrecht (keine oder mangelhafte Umsetzung von Richtilinien) als allgemeiner Grundsatz des Gemeinschaftsrechts (EuGH, Fall Francovich) nationales Recht Verfassungsrecht, insbesondere Grundgesetz Grundrechte (Artt. 12, 14, 2 I GG) Art. 88 GG (Bundesbank)

44 44 Prof. Dr. Dr. Jan-Hendrik Röver, LL.M. Einführung 2010 / 11 Rechtsquellen des Bank- und Kapitalmarktrechts 9 Gesetze Banksystem, Rechte der Institute und Bankenaufsicht –Bundesbankgesetz (BBankG) –Kreditwesengesetz (KWG) –Finanzdienstleistungsaufsichtsgesetz (FinDAG) –Pfandbriefgesetz (seit 2005; früher Hypothekenbankgesetz; Entfallen des Hypothekenbankprivilegs) –Investmentgesetz (früher Gesetz über Kapitalanlagegesellschaften [KAGG]) –Gesetz gegen Wettbewerbsbeschränkungen (GWB)

45 45 Prof. Dr. Dr. Jan-Hendrik Röver, LL.M. Einführung 2010 / 11 Rechtsquellen des Bank- und Kapitalmarktrechts 10 Bankgeschäfte –BGB »Allgemeiner Teil »Schuldrecht »atypische Verträge, § 311 I BGB (z.B. Garantie, Derivate) »Darlehensvertrag, §§ BGB »Verbraucherdarlehensvertrag, §§ , 506 f. BGB »Finanzierungshilfen, §§ , 506 f. BGB »Überweisungsauftrag, § 676a-c BGB »Zahlungsvertrag, § 676d-e BGB »Girovertrag, § 676f-h BGB »Bürgschaft, Kreditauftrag, §§ BGB »Sachenrecht (insbesondere Realssicherheiten)

46 46 Prof. Dr. Dr. Jan-Hendrik Röver, LL.M. Einführung 2010 / 11 Rechtsquellen des Bank- und Kapitalmarktrechts 11 –EGBGB (internationales Privatrecht, einsdhließlich internationales Bankvertragsrecht) –HGB –Wechselgesetz, Scheckgesetz –Geldwäschegesetz (GwG) –Sondergesetze, insbesondere DepotG, und zivilrechtliche Ausstrahlungen des WpHG (ausdrücklich § 37a WpHG: Verjährung von Ersatzansprüchen)

47 47 Prof. Dr. Dr. Jan-Hendrik Röver, LL.M. Einführung 2010 / 11 Rechtsquellen des Bank- und Kapitalmarktrechts 12 Kapitalmarkt –Börsengesetz –Wertpapierprospektgesetz (WpPG) (früher Wertpapier- Verkaufsprospektgesetz) –Gesetz über den Wertpapierhandel (WpHG) –Wertpapiererwerbs- und Übernahmegesetz (WpÜG)

48 48 Prof. Dr. Dr. Jan-Hendrik Röver, LL.M. Einführung 2010 / 11 Rechtsquellen des Bank- und Kapitalmarktrechts 13 gesetzliches Gewohnheitsrecht z.B. Sicherungsübereignung, -abtretung Verordnungen Solvabilitätsverordnung (SolvV) vom Liquiditätsverordnung (LiqV) vom

49 49 Prof. Dr. Dr. Jan-Hendrik Röver, LL.M. Einführung 2010 / 11 Rechtsquellen des Bank- und Kapitalmarktrechts 14 Verlautbarungen der Bankenaufsicht meist wohl Verwaltungsvorschriften umstritten ob Rechtsquelle oder nur Rechtserkenntnisquelle; vornehmlich terminologischer Streit früher: Grundsätze über das Eigenkapital und die Liquidität der Institute Verlautbarung über Mindestanforderungen an das Risikomanagement (MaRisk; Neufassung 2009); sie integrieren die früheren Mindestanforderungen an das Kreditgeschäft der Kreditinstitute (MaK) an das Betreiben von Handelsgeschäften der Kreditinstitute (MaH) an die Ausgestaltung der internen Revision der Kreditinstitute (MaIR)

50 50 Prof. Dr. Dr. Jan-Hendrik Röver, LL.M. Einführung 2010 / 11 Rechtsquellen des Bank- und Kapitalmarktrechts 15 Allgemeine Geschäftsbedingungen Allgemeine Geschäftsbedingungen (§ 305 I BGB) Allgemeine Geschäftsbedingungen der privaten Banken und der Genossenschaftsbanken (AGB-Banken) Allgemeine Geschäftsbedingungen der Sparkassen und Landesbanken (AGB-Sparkassen)

51 51 Prof. Dr. Dr. Jan-Hendrik Röver, LL.M. Einführung 2010 / 11 Rechtsquellen des Bank- und Kapitalmarktrechts 16 Sonderbedingungen für einzelne Geschäftszweige (ebenfalls AGB i.S. § 305 I BGB) Sonderbedingungen für Wertpapiergeschäft Sonderbedingungen für (Börsen-)Termingeschäfte Bedingungen für den Überweisungsverkehr

52 52 Prof. Dr. Dr. Jan-Hendrik Röver, LL.M. Einführung 2010 / 11 Rechtsquellen des Bank- und Kapitalmarktrechts 17 nationales soft law(keine Rechtsquelle i.e.S.) Selbstverpflichtung des Zentralen Kreditausschusses (ZKA, Dachorganisation der Kreditwirtschaft; Zusammenschluss der fünf Spitzenverbände der deutschen Kreditwirtschaft) für die Bereitstellung von Konten OLG Bremen, Urt. vom (BKR 2006, 294): keine Bindungswirkung

53 53 Prof. Dr. Dr. Jan-Hendrik Röver, LL.M. Einführung 2010 / 11 Rechtsquellen des Bank- und Kapitalmarktrechts 18 Verlautbarungen der fünf Spitzenverbände der deutschen Kreditwirtschaft Bundesverband der Deutschen Volksbanken und Raiffeisenbanken e.V. Bundesverband deutscher Banken e.V. Bundesverband Öffentlicher Banken Deutschlands e.V. Deutscher Sparkassen- und Giroverband e.V. Verband deutscher Pfandbriefbanken e.V. (hervorgegangen aus dem Verband deutscher Hypothekenbanken e.V.)

54 54 Prof. Dr. Dr. Jan-Hendrik Röver, LL.M. Einführung 2010 / 11 Aufbau des Bank- und Kapitalmarktrechts 1 Bank- und Kapitalmarktrecht öffentliches Bank- und Kapitalmarktrecht Gegenstand sind Geld, Währung, Wertpapier- handel und Aufsicht privates Bank- und Kapitalmarktrecht Gegenstand sind Bankgeschäfte und Finanzdienstleistungen Commercial Banking Investment Banking Investment- geschäft VC/PE

55 55 Prof. Dr. Dr. Jan-Hendrik Röver, LL.M. Einführung 2010 / 11 Aufbau des Bank- und Kapitalmarktrechts 2: Öffentliches Bank- und Kapitalmarktrecht Untergebiet des Wirtschaftsverwaltungsrechts Aufbau des Banksystems z.B. Bundesbankgesetz Rechte der Institute Bausparkassengesetz, Investmentgesetz [früher Kapitalanlagegesellschaftengesetz (KAGG)], Gesetz über Unternehmensbeteiligungsgesellschaften, früher: Hypothekenbankgesetz

56 56 Prof. Dr. Dr. Jan-Hendrik Röver, LL.M. Einführung 2010 / 11 Aufbau des Bank- und Kapitalmarktrechts 3: Öffentliches Bank- und Kapitalmarktrecht Aufsicht Bankenaufsicht (KWG, Finanzdienstleistungsaufsichtsgesetz (FinDAG)) Aufsicht über andere Finanzmarktteilnehmer (KWG, Finanzdienstleistungsaufsichtsgesetz) Wertpapierhandel Börsengesetz, Wertpapierprospektgesetz (WpPG), Wertpapierhandelsgesetz (WpHG), Wertpapiererwerbs- und Übernahmegesetz (WpÜG) vgl. hierzu Vorlesung Deutsches und Europäisches Kapitalmarktrecht (Professor Möllers)

57 57 Prof. Dr. Dr. Jan-Hendrik Röver, LL.M. Einführung 2010 / 11 Aufbau des Bank- und Kapitalmarktrechts 4: Öffentliches Bank- und Kapitalmarktrecht beachte aus dem sonstigen Wirtschaftsverwaltungsrecht Kartellrecht (Artt AEUV [Artt. 81 ff. EG a.F.], GWB) Beihilferecht (Artt AEUV [Artt. 87 ff. EG a.F.])

58 58 Prof. Dr. Dr. Jan-Hendrik Röver, LL.M. Einführung 2010 / 11 Aufbau des Bank- und Kapitalmarktrechts 5: Privates Bank- und Kapitalmarktrecht Commercial Banking Bankgeschäfte, § 1 I 2 KWG Konto (§ 1 I 2 Nr. 9 KWG), Zahlungsverkehr (Gesetz über die Beaufsichtigung von Zahlungsdiensten und § 1 I 2 Nr. 9 KWG), Einlagengeschäft (§ 1 I 2 Nr. 1 KWG), Kreditgeschäft (§ 1 I 2 Nr. 2 KWG), Kreditsicherung (§ 1 I 2 Nr. 2 KWG) sonstige Finanzierungen, § 1 I 2, III 1 KWG Leasing (§ 1 III 1 Nr. 3 KWG), Factoring (§ 1 III 1 Nr. 2 KWG), Forfaiting (§ 1 III 1 Nr. 2 KWG) Außenhandelsgeschäft (§ 1 I 2 Nrn. 2, 8 KWG) Securitisation

59 59 Prof. Dr. Dr. Jan-Hendrik Röver, LL.M. Einführung 2010 / 11 Aufbau des Bank- und Kapitalmarktrechts 6: Privates Bank- und Kapitalmarktrecht Investment (oder Merchant) Banking – vgl. hierzu Vorlesung Unter- nehmens- und Beteiligungskauf, Akquisitionsfinanzierung, Projektfinanzierung und Private Equity heute erfasst der Begriff Investment Banking in der Praxis besondere Formen der Unternehmensberatung (z.B. M&A) alle Formen strukturierter Unternehmensfinanzierungen (also besondere Formen der Unternehmensfinanzierung im Gegensatz zur traditionellen Unternehmensfinanzierung) strukturierte und Kapitalmarktprodukte (ggfs. auch für Privatkunden)

60 60 Prof. Dr. Dr. Jan-Hendrik Röver, LL.M. Einführung 2010 / 11 Aufbau des Bank- und Kapitalmarktrechts 7: Privates Bank- und Kapitalmarktrecht Corporate Finance i.w.S. (Unternehmensberatung und –finanzierung) Beratung von Unternehmen bei –Unternehmensübernahmen (mergers and acquisitions [M&A] bzw. acquisitions and divestitures [A&D]) –Finanzierungsmaßnahmen (Eigen- und Fremdkapital) (§ 1 III 1 Nr. 7 KWG) Finanzierung –Fremdkapital »Akquisitionsfinanzierung (§ 1 I 2 Nr. 2 KWG) »Projektfinanzierung (§ 1 I 2 Nr. 2 KWG)

61 61 Prof. Dr. Dr. Jan-Hendrik Röver, LL.M. Einführung 2010 / 11 Aufbau des Bank- und Kapitalmarktrechts 8: Privates Bank- und Kapitalmarktrecht –Eigenkapital: Corporate Finance i.e.S. »Börseneinführung AGs (initial public offering [IPO], secondary public offering [SPO] bzw. bloße Börsennotierung oder Aufnahme im Freiverkehr) (§ 1 I 2 Nr. 10 KWG) »Kapitalerhöhung, Kapitalherabsetzung AGs »Mitarbeiter- und Managementbeteiligung »Rückkauf eigener Aktien AGs

62 62 Prof. Dr. Dr. Jan-Hendrik Röver, LL.M. Einführung 2010 / 11 Aufbau des Bank- und Kapitalmarktrechts 9: Privates Bank- und Kapitalmarktrecht Kapitalmarktgeschäft Effektengeschäft (§ 1 Ia 1 Nr. 1, 2 KWG) (Wert- papierhandel) Aktienhandel Anleihehandel Emissionsgeschäft (§ 1 I 2 Nr. 10 KWG) Aktienemission (equity capital markets) Anleiheemission (debt capital markets) Derivatgeschäft (§ 1 I 2 Nr. 4 KWG) Zinsen Währungen Aktien Anleihen Rohstoffe sonstige Derative (z.B. Wind) beachte daneben börsennotierte Derivate

63 63 Prof. Dr. Dr. Jan-Hendrik Röver, LL.M. Einführung 2010 / 11 Aufbau des Bank- und Kapitalmarktrechts 10: Privates Bank- und Kapitalmarktrecht Investmentgeschäft i.S. des Investmentgesetzes (früher des Gesetzes über die Kapitalanlagegesellschaften [KAGG]) andere Bankgeschäfte als Investmentgeschäfte sind Kapitalanlagegesellschaften verwehrt (§§ 2 VI, 6 I 1, 7 II InvG) Universalbanken können Investmentgeschäft deshalb nicht betreiben, sondern haben es in Tochtergesellschaften (z.B. DWS, Cominvest, DIT, Pioneer, Deka) ausgelagert

64 64 Prof. Dr. Dr. Jan-Hendrik Röver, LL.M. Einführung 2010 / 11 Aufbau des Bank- und Kapitalmarktrechts 11: Privates Bank- und Kapitalmarktrecht Venture Capital und Private Equity (§ 1 III 1 Nr. 1 KWG) unterscheide Kapitalbeteiligungsgesellschaften (Venture Capital- und Private-Equity-Fonds) von Kapitalanlagegesellschaften (InvG!) und Unternehmensbeteiligungsgesellschaften (Gesetz über Unternehmensbeteiligungsgesellschaften)

65 65 Prof. Dr. Dr. Jan-Hendrik Röver, LL.M. Einführung 2010 / 11 Teil 1: Einführung in das Bankwesen, Bank- und Kapitalmarktrecht § 1 Einleitung § 2 Einführung in das Bankwesen § 3 Einführung in das Bank- und Kapitalmarktrecht: Aufbau des Bank- und Kapitalmarktrechts § 4 Grundzüge der Bankenaufsicht Abschnitt 1: Einführung Abschnitt 2: Einzelne Gebiete des Bankaufsichtsrechts Abschnitt 3: Ergänzung der Bankenaufsicht

66 66 Prof. Dr. Dr. Jan-Hendrik Röver, LL.M. Einführung 2010 / 11 Regelungssystematik 1: Regelungsebenen Bankenaufsichtsbehörden und -foren Internationale Foren Europäische Foren Nationale (z.B. deutsche) Foren und Behörden

67 67 Prof. Dr. Dr. Jan-Hendrik Röver, LL.M. Einführung 2010 / 11 Regelungssystematik 2: Internationale Finanzmarktaufsicht Internationaler Währungsfonds (IWF), Washington D.C. makroökonomische Studien (z.B. Glo- bal Financial Stability Report) Joint Forum, Basel (bei BIZ) Bank für internationalen Zahlungsaus- gleich (BIZ), Basel Internationale Organisation der Wertpapieraufsichts behörden (International Organization of Securities Commissions, IOSCO), Madrid International Association of Insurance Supervisors (IAIS), Basel (bei BIZ) Rat für Finanzstabilität (Financial Stability Board, FSB, 2009), Basel (bei BIZ) (früher Financial Stability Forum, FSF, 1999); Mitglieder sind Aufsichtsbehör- den; erarbeitet Vorschläge G8 (früher G6 und G7) / G20 Baseler Ausschuss für Bankenaufsicht (Basel Committee on Banking Supervision, BCBS), Basel (bei BIZ) Vorschläge zu Bank- aufsichtsrecht (Eigen- mittel, Liquidität) Vorsitzender: Nout Wellink Ausschuss für das weltweite Finanzsystem (Committee on the Global Financial System, CGFS), Basel (bei BIZ) Ausschuss für Zahlungsverkehrs- und Abrechnungssysteme (Com- mittee on Payment and Settlement Systems, CPSS), Basel (bei BIZ) Ausschuss für internationale Stan- dards der Rechnungslegung (Inter- national Accounting Standards Board, IASB), London nicht: Vereinte Nationen / WTO Institute of Interna- tional Fi- nance (IIF) Securities Industry and Financial Mar- kets Association (SIFMA), New York NGO International Swaps and Derivatives Association, Inc. (ISDA), New York Eurofi

68 68 Prof. Dr. Dr. Jan-Hendrik Röver, LL.M. Einführung 2010 / 11 Regelungssystematik 3 internationale Ebene Baseler Ausschusses für Bankenaufsicht bei der Bank für internationalen Zahlungsverkehr verabschiedete im Juni 2004 Neue Baseler Eigenkapitalvereinbarung (Basel II) weder Gesetzgebung noch Verwaltungsanweisung (z..B. Verwaltungsvorschriften) rechtlich unverbindliche Empfehlungen (soft law)

69 69 Prof. Dr. Dr. Jan-Hendrik Röver, LL.M. Einführung 2010 / 11 Regelungssystematik 4 Umsetzung in nationales Recht innerhalb der Mitgliedstaaten der Europäischen Union: Richtlinie zur Umsetzung der neuen Eigenkapitalregeln für Banken (Basel II) diese sah ein Wahlrecht für europäische Kreditinstitute vor, die neuen Regeln schon Anfang 2007 oder erst Anfang 2008 zu übernehmen Umsetzung in deutsches Recht mit Wirkung zum erfolgt beachte Änderung des Kreditwesengesetzes (KWG), SolvV, LiqV

70 70 Prof. Dr. Dr. Jan-Hendrik Röver, LL.M. Einführung 2010 / 11 [] -[ ] [] -[ ] [] Kernprinzipien effizienter Ban- kenaufsicht (Core Princi- ples for Effec- tive Banking Supervision) Neue Baseler Eigenkapital- vereinbarung (Basel II) Neufassung der Kernprinzipien effizienter Bankenaufsicht In- halt Re- ge- lung Baseler Eigenkapital- vereinbarung (Basel I) 25 Kernprin- zipien 2006 zusam- mengefasst mit weiteren Vorschriften Internationale Vereinheitli- chung der Ei- genkapitalre- geln für Banken durch soft law Entwicklung der aufsichtsrechtlichen Vorschläge des Baseler Ausschusses für Bankenaufsicht bei Bank für Internationalen Zahlungsausgleich 2010 Vorschläge für Basel III

71 71 Prof. Dr. Dr. Jan-Hendrik Röver, LL.M. Einführung 2010 / 11 Regelungssystematik 5: Europäische Finanzmarktaufsicht (bisherige Institutionen) Europäischer Bankenausschuss (EBA; European Banking Commit- tee, EBC) (früher Beratender Bankenausschuss) Europäischer Rat Rat Wirtschaft und Finanzen (Economic and Financial Committee, ECOFIN): Wirtschafts- und Finanzminister der Mitgliedstaaten Financial Stability Table von ECOFIN: erweiterter Kreis Kommission (José Manuel Barroso, Portugal) Generaldirektion (GD) Wirtschaft und Finanzen Generaldirektion (GD) Binnenmarkt und Dienstleistungen (GD Markt) Generaldirektion (GD) Wettbewerb Michel Barnier, Fr. Olli Rehn, FinnlandJoaquín Alumnia, Sp. Committee of European Banking Supervisors (CEBS), London Committee of European Securities Regulators (CESR), Paris Committee of European Insu- rance and Occupa- tional Pensions Supervisors (CEIOPS), Franfurt Europäisches System der Zentral- banken (ESZB): Ausschuss für Bankenaufsicht (Banking Super- vision Committee, BSC) EZB beachte daneben Wirtschafts- und Währungsausschuss des EU-Parlaments

72 72 Prof. Dr. Dr. Jan-Hendrik Röver, LL.M. Einführung 2010 / 11 Regelungssystematik 6: Europäische Finanzmarktaufsicht (künftige Institutionen ab /) European System of Financial Supervisors (ESFS) European Banking Authority (EBA), London (Nachfol- ger von CEBS) European Securities Authority (ESA), Paris (Nachfolger von CESR) auch Aufsicht über Ratingagen- turen European Insu- rance and Occupa- tional Pensions Authority (EIOPA), Frank- furt (Nachfolger von CEIOPS) Lenkungsausschuss einheitliche Anwendung EU-Finanzmarkt- regelungen in EU Vermittlung zwischen nationalen Aufsichtsbehörden Umsetzung bis Ende 2010 Europäischer Bankenaus- schuss (EBA; European Banking Com- mittee, EBC) (früher Beraten- der Bankenaus- schuss) Europäischer Rat für System- risiken (Euro- pean Systemic Risk Board, ESRB), bei EZB in Frank- furt Europäisches System der Zentralbanken (ESZB): Ausschuss für Bankenaufsicht (Banking Supervision Committee, BSC) EZB beachte daneben Wirtschafts- und Währungsausschuss des EU-Parlaments

73 73 Prof. Dr. Dr. Jan-Hendrik Röver, LL.M. Einführung 2010 / 11 Regelungssystematik 7 europäisches Recht Rechtsquellen staatengerichtete Richtlinien-Gesetzgebung ohne eigene Verwaltung, Art. 288 III AEUV [Art. 249 III EG a.F.] nach Maßgabe des Prinzips der begrenzten Einzelermächtigung (Art. 288 I AEUV [Art. 249 I EG a.F.]) vereinzelt auch Verordnungen

74 74 Prof. Dr. Dr. Jan-Hendrik Röver, LL.M. Einführung 2010 / 11 Regelungssystematik 8 Harmonisierungskonzept der EG-Kommission: Prinzip der gegenseitigen Anerkennung der nationalen Bestimmungen; sogenanntes Single-licence-Prinzip –von Mitgliedstaat erteilte Erlaubnis zum Geschäftsbetrieb gilt für sämtliche Mitgliedstaaten, Europa-Pass (vgl. § 53b KWG)

75 75 Prof. Dr. Dr. Jan-Hendrik Röver, LL.M. Einführung 2010 / 11 Regelungssystematik 9 damit verbunden Prinzip der Herkunftslandkontrolle –Erlaubnis und Kontrolle in einem Mitgliedstaat gestatten es, in allen Mitgliedstaaten Geschäft zu betreiben ohne eine weitere Genehmigung (vgl. §§ 53 f. KWG zu Zweigniederlassungen [Zweigstellen] und Repräsentanzen) »keine Aufsicht durch BAFin »bei privaten Einlagekreditinstituten keine Mitgliedschaft in deutschen gesetzlichen Anlegerent- schädigungseinrichtungen »nicht bei Tochtergesellschaft in einem Mitgliedstaat

76 76 Prof. Dr. Dr. Jan-Hendrik Röver, LL.M. Einführung 2010 / 11 Regelungssystematik 10 Herkunftslandkontrolle lässt sich nur verwirklichen, wenn gleichzeitig die wesentlichen Bestimmungen über das Aufsichtsrecht in der EU auf dem Niveau eines Mindeststandards vereinheitlicht sind; deshalb gilt Prinzip des harmonisierten Mindeststandards –es wird aufsichtsrechtliches Minimum gewährleistet, das erst Herkunftslandkontrolle akzeptabel macht; diesem Zweck dienen die zahlreichen EG-Richtlinien –keine minimale Harmonisierung auf kleinstem Niveau –fraglich vor Hintergrund Finanzkrise 2007

77 77 Prof. Dr. Dr. Jan-Hendrik Röver, LL.M. Einführung 2010 / 11 Regelungssystematik 11 Reziprozitätsprinzip als Richtschnur für die Behandlung von Finanzmärkten in Drittstaaten (vgl. § 53c KWG) Wettbewerb der Rechtsordnungen mit Rücksicht auf nach wie vor zulässige, höhere nationale Anforderungen

78 78 Prof. Dr. Dr. Jan-Hendrik Röver, LL.M. Einführung 2010 / 11 [] -[ ] [] -[ ] [] Bank- rechtskoor- dinierungs- richtlinie Eigenkapitalrichtlinie, bestehend aus Richtlinie über die Aufnahme und Ausübung der Tätigkeit der Kreditinstitute Richtlinie über die angemessene Eigenkapitalausstattung von Wert- papierfirmen und Kreditinstituten Inhalt Recht s- akt 2. Bank- rechtskoor- dinierungs- richtlinie erste umfas- sende euro- päische Ver- einheitlichung des Bankauf- sichtsrechts Umsetzung der Neuen Base- ler Eigenkapitalvereinbarung (Basel II) Entwicklung des Bankaufsichtsrechts der Europäischen Union Rechts - akt

79 79 Prof. Dr. Dr. Jan-Hendrik Röver, LL.M. Einführung 2010 / 11 Regelungssystematik 11: Deutsche Bankenaufsicht Kreditinstitute (Geschäftsbanken) / Finanzdienstleistungsinstitute / Finanzinstitute BAFin Bankenaufsicht Wettbewerbskontrolle Dt. BBank BKartA LG OLG BGH Kommission (Generaldirektion Wettbewerb) EuG EuGH (beachte: bislang keine europäische oder weltweite Bankenaufsicht) hoheitliche Maßnahmen bei der Ban- kenkontrolle operative Banken- aufsicht Abgrenzung gem. § 7 KWG und Vereinbarung von 2002 sowie AufsichtsRL in Koalitionsverhandlungen wurde vereinbart, Bankaufsicht in Zukunft ausschließlich durch Deutsche Bundesbank durchführen zu lassen BMF * * Rechts- und Fachaufsicht, § 2 FinDAG EZB Beratung Förderung der Zusammenarbeit (mit ESZB-Ausschuss für Bankenaufsicht) Beratung hins. Finanzmarktstabilität Förderung Zah- lungssysteme, 127 II AEUV Artt. 127 IV, V AEUV, 25.1 ESZB-Satzung

80 80 Prof. Dr. Dr. Jan-Hendrik Röver, LL.M. Einführung 2010 / 11 Regelungssystematik 12 deutsches Recht nationalstaatliche Ebene mit Gesetzgebung (KWG, FinDAG, WpHG) und Verwaltung (Bundesbank, Bundesanstalt für Finanzdienstleistungsaufsicht [BAFin]). auf nationaler Ebene ist auch die Frage der international- aufsichtsrechtlichen Zuständigkeit bei grenzüberschreitender Geschäftstätigkeit geregelt, z.B. bei Banktätigkeit eines ausländischen Unternehmens mit Sitz im Inland (vgl. §§ 53 bis 53d KWG)

81 81 Prof. Dr. Dr. Jan-Hendrik Röver, LL.M. Einführung 2010 / 11 [] -[ ] [] -[ ] [] Verordnung über Aktienrecht, Ban- kenaufsicht und über Steueram- nestie Gesetz über das Kreditwe- sen (KWG) Neufassung Mindestanfor- derungen an das Risiko- management (MaRisk) In- halt Geset z o.ä. Kreditwe- sengesetz (KWG) erste Regelung einheitlicher Aufsicht über alle Banken als Reaktion auf Bankenkrise in Folge Weltwirt- schaftskrise seit 1929 Umsetzung internationaler Risikomanage- mentstandards (Basel II) … Mindestan- forderungen an das Risi- komanage- ment (MaRisk) 2002 Finanz- dienst- leistungs- aufsichts- gesetz Einführung einer einheit- lichen Auf- sicht über Finanzdienst- leistungen, Versicherun- gen und Wertpapier- handel umfassende Neuregelung des Bankauf- sichtsrechts Entwicklung des deutschen Bankaufsichtsrechts

82 82 Prof. Dr. Dr. Jan-Hendrik Röver, LL.M. Einführung 2010 / 11 [] -[ ] [] -[ ] [] Banking Act 1979 Financial Services and Markets Act (FSMA) 2000 Banking (Special Provisions) Act 2008 (BSPA) Banking Act 2009 In- hal t Gesetz Banking Act 1987 Umsetzung 1. Bankrechts- koordinierungs -richtlinie EU 1977 erste britische Regulierung der Bankentätigkeit ersetzt Ban- king Act 1979 Verbesserung der Bankenre- gulierung nach Insolvenz Johnson Matthey Ban- kers Ltd. in 1984 ersetzt BSPA, ergänzt FSMA Regelung der Insolvenz von Banken (special resolution regime [SRR]) Regelung der Verstaat- lichung von Banken … Einführung einer einheit- lichen Finanz- marktaufsicht durch Finan- cial Services Authority (Vorbild für deutsche BAFin) Entwicklung des englischen Bankaufsichtsrechts 2009

83 83 Prof. Dr. Dr. Jan-Hendrik Röver, LL.M. Einführung 2010 / 11 Organisation der Bankenaufsicht 1 Bundesanstalt für Finanzdienstleistungsaufsicht (BAFin) beruht auf drei Säulen (Superbehörde) Bankenaufsicht* (genauer: Aufsicht über das Kredit- wesen; früher Aufgabenbereich des Bundesaufsichtsamts für das Kreditwesen, BAKred) Versicherungsauf- sicht (früher Aufgabenbereich des Bundesaufsichtsamt s für das Versiche- rungswesen) Wertpapierauf- sicht (früher Aufgabenbereich des Bundesauf- sichtsamts für den Wertpapierhandel) KWG PfandbriefG VAGWpHG * in Koalitionsverhandlungen wurde vereinbart, Bankaufsicht in Zukunft ausschließlich durch Deutsche Bundesbank durchführen zu lassen

84 84 Prof. Dr. Dr. Jan-Hendrik Röver, LL.M. Einführung 2010 / 11 Organisation der Bankenaufsicht 2 Zusammenarbeit mit der Deutschen Bundesbank Deutsche Bandesbank für laufende Überwachung der Institute zuständig, § 7 I 2 KWG Konkretisierung von § 7 KWG in Vereinbarung über die Zusammenarbeit zwischen der BAFin und der Bundesbank vom (www.bundesbank.de/downloand/bankenaufsicht/pdf/vereinbopr %E4ambel.pdf) und Richtlinie des BAFin zur Durchführung und Qualitätssicherung der laufenden Überwachung der Kredit- und Finanzdienstleistungsinstitute durch die Deutsche Bundesbank vom (Aufsichtsrichtlinie, –ersetzt Aufsichtsrichtlinie des BMF vom (vgl.

85 85 Prof. Dr. Dr. Jan-Hendrik Röver, LL.M. Einführung 2010 / 11 Organisation der Bankenaufsicht 3 beachte daneben Förderung der Zahlungssysteme durch die Europäische Zentralbank (Art. 127 II AEUV [Art. 105 II EG a.F.]) sowie weitere Aufgaben (Artt. 127 IV, V AEUV [Artt. 105 IV, V EG a.F.], 25.1 ESZB- Satzung)

86 86 Prof. Dr. Dr. Jan-Hendrik Röver, LL.M. Einführung 2010 / 11 Aufgabenstellung der Bankenaufsicht 1 Aufgabenstellung in § 6 I KWG und insbesondere in § 6 II KWG nur Wahrnehmung öffentlicher Interessen, § 4 IV Finanzdienstleistungsaufsichtsgesetz (FinDAG) diese Vorschrift ersetzte die Vorschrift über den Ausschluss der drittschützenden Wirkung in § 6 IV KWG a.F.

87 87 Prof. Dr. Dr. Jan-Hendrik Röver, LL.M. Einführung 2010 / 11 Aufgabenstellung der Bankenaufsicht 2 keine Drittwirkung Leistungs- und Schadensersatzklagen (§ 839 I 1 BGB i.V.m. Art. 34 GG) Dritter, insbesondere von Bankkunden, gegen Maßnahmen oder Untätigkeit BAFin, aber auch Amtshaftungsansprüche sind ausgeschlossen allerdings umstritten betroffenen Instituten stehen gegen Verwaltungsakte der Anstalt verwaltungsrechtliche Rechtsbehelfe zu

88 88 Prof. Dr. Dr. Jan-Hendrik Röver, LL.M. Einführung 2010 / 11 Übersicht über das materielle Bankenaufsichtsrecht Erlaubnis Geschäfts- tätigkeit/ Entzug Erlaubnis Eigenmittel (Solvenz, Solvabilität) Liquidität Risiko- minderung Geschäfts- tätigkeit Organisation Geschäfts- tätigkeit Anzeige-, Melde- und Dokumenta- tionspflichten beachte daneben Kompetenzen BAFin im Wertpapierhandel mit Auswirkungen auf Kreditinstitute (Verbot der Leerverkäufe 2008, zunächst Allgemeinverfügung nach § 4 I WpHG; verlängert bis ; nunmehr §§ 30h, 30j, 30i, 4a WpHG) Einlagen- sicherung Anlegerschutz Moratorium, Insolvenz

89 89 Prof. Dr. Dr. Jan-Hendrik Röver, LL.M. Einführung 2010 / 11 Systematik des KWG Anwendungsbereich, §§ 1-4 KWG BAFin, §§ 6-9 KWG (i.V.m. FinDAG) Allgemeine Vorschriften (Erster Abschnitt) Materielles Aufsichtsrecht (Zweiter Abschnitt) Aufsichts- (Verwaltungs-) maßnahmen (Dritter Abschnitt) Eigenmittel, §§ 10-10c KWG (i.V.m. SolvV) Liquidität, § 11 KWG (i.V.m. LiqV) Kreditgeschäft, §§ KWG Refinanzierungsregister, §§ 22a-22o KWG Zulassung zum Geschäftsbetrieb, §§ KWG Auskunft und Prüfung, §§ 44-44e KWG Maßnahmen, §§ KWG Vierter bis Siebter Abschnitt

90 90 Prof. Dr. Dr. Jan-Hendrik Röver, LL.M. Einführung 2010 / 11 Adressaten der Bankenaufsicht Institute, § 1 Ib KWG Finanzunternehmen, § 1 III KWG Kreditinstitute, § 1 I KWG Finanzdienstleistungs- institute, § 1 Ia KWG Banken- aufsicht: (+) teilweise in Aufsicht einbezogen Bankgeschäfte, § 1 I 2 KWG 1. subsidiär: keine Kreditinstitute 2. kapitalmarktnahe Dienste 1. subsidiär: keine Institute 2. Finanzgeschäfte

91 91 Prof. Dr. Dr. Jan-Hendrik Röver, LL.M. Einführung 2010 / 11 Kreditinstitute, § 1 I KWG Tatbestandsvoraussetzungen Bankgeschäfte, § 1 I 2 KWG vgl. Merkblätter der BAFin zu den einzelnen Tatbeständen (Website Lehrstuhl Möllers) gewerbsmäßig oder kaufmännischer Geschäftsbetrieb, § 1 I 1 KWG keine Ausnahme gem. § 2 KWG kein Einzelkaufmann, § 2b I KWG kein verbotenes Geschäft, § 3 KWG

92 92 Prof. Dr. Dr. Jan-Hendrik Röver, LL.M. Einführung 2010 / 11 Bankgeschäfte: Katalog des § 1 I 2 Nrn KWG - 1 Scheckeinzugsge- schäft, Wechsel- einzugsgeschäft und Reisescheck- geschäft, Nr. 9 Emissionsge- schäft, Nr. 10 Verpflichtung zum Erwerb von Dar- lehensforderungen vor Fälligkeit, Nr. 7 Garantiegeschäft, Nr. 8 Depotgeschäft, Nr. 5 Finanzkommis- sionsgeschäft, Nr. 4 Einlagengeschäft, Nr. 1 Pfandbriefgeschäft, Nr. 1a Kreditgeschäft, Nr. 2 Diskontgeschäft, Nr. 3 E-Geld-Geschäft (Netzgeldge- schäft), Nr. 11 Tätigkeit als zen- traler Kontrahent, Nr. 12

93 93 Prof. Dr. Dr. Jan-Hendrik Röver, LL.M. Einführung 2010 / 11 Bankgeschäfte: Katalog des § 1 I 2 Nrn KWG - 2 Einlagengeschäft, Nr. 1 Gelder = jedes gesetzliche Zahlungsmittel Annahme = tatsächliche Entgegennahme [nach Wortlaut zwei Alternativen: fremder (rückzahlbarer) Gelder als Einlage = Geld verbleibt nicht endgültig beim annehmenden Unternehmen oder anderer rückzahlbarer Gelder des Publikums beide Alternativen setzen aber rückzahlbare Gelder des Publikums voraus (Wortlaut Fall 2: anderer deshalb wie folgt weiter zu prüfen:]

94 94 Prof. Dr. Dr. Jan-Hendrik Röver, LL.M. Einführung 2010 / 11 Bankgeschäfte: Katalog des § 1 I 2 Nrn KWG - 3 fremde/unbedingt rückzahlbare Gelder des Publikums rückzahlbare Gelder = zivilrechtlicher Anspruch auf Rückzahlung (z.B. § 488 I BGB) unbedingte Rückzahlbarkeit = keine aufschiebende Bedingung (§ 158 I BGB) Gelder des Publikums = kein Geld von verbundenen Unternehmen

95 95 Prof. Dr. Dr. Jan-Hendrik Röver, LL.M. Einführung 2010 / 11 Bankgeschäfte: Katalog des § 1 I 2 Nrn KWG - 4 Rückzahlungsanspruch nicht in Inhaber- oder Orderschuldverschreibungen (§§ BGB) verbrieft ungeschriebenes Tatbestandsmerkmal (teleologische Reduktion): keine Bestellung einer der Art nach banküblichen Sicherheit (z.B. Schuldbeitritt, Bürgschaft, Garantie) zugunsten des Anlegers für die angenommenen Gelder Argument: Erlaubnisvorbehalt entbehrlich

96 96 Prof. Dr. Dr. Jan-Hendrik Röver, LL.M. Einführung 2010 / 11 Bankgeschäfte: Katalog des § 1 I 2 Nrn KWG - 5 Pfandbriefgeschäft, Nr. 1a i.V.m. § 1 I 2 Pfandbriefgesetz früher Hypothekenbankgesetz Entfallen Hypothekenbankprivileg Kreditgeschäft, Nr. 2 Gewährung von Gelddarlehen (§§ 488 ff. BGB) Akzeptkrediten –Form der Kreditleihe: Kunde zieht Wechsel auf Bank; diese akzeptiert

97 97 Prof. Dr. Dr. Jan-Hendrik Röver, LL.M. Einführung 2010 / 11 Bankgeschäfte: Katalog des § 1 I 2 Nrn KWG - 6 Fall 1 (Schwintowski, Prüfe dein Wissen: Bankrecht, 1. Aufl., München 1994, S. 596 f., BGH NJW 1953, 1680): A hat ein Unternehmen, das er als Motorrad-Versandhaus bezeichnet. Über Tageszeitungen bietet er Motorräder aller Marken gegen eine wöchentliche Ratenzahlung an. Interessierten schickte er einen Katalog, aus dem diese ein Motorrad auswählen, den Auftrag erteilen und 1/3 des Kaufpreises vorab zahlen. Sodann fordert er die Kunden auf, sich selbst nach dem entsprechenden Motorrad umzusehen und ihm über den Händler die Rechnung zukommen zu lassen. Diese begleicht er und schlägt eine 15- prozentige Teilzahlungspauschale auf den Gesamtkaufpreis, während die Kunden im Gegenzug Eigentümer werden. Betreibt A ein Kreditinstitut, wenn man den notwendigen Geschäftsumfang unterstellt?

98 98 Prof. Dr. Dr. Jan-Hendrik Röver, LL.M. Einführung 2010 / 11 Bankgeschäfte: Katalog des § 1 I 2 Nrn KWG - 7 A I H § 433§§ 929, 158 I §§ 362 I, 267 I 1 § 488?

99 99 Prof. Dr. Dr. Jan-Hendrik Röver, LL.M. Einführung 2010 / 11 Bankgeschäfte: Katalog des § 1 I 2 Nrn KWG - 8 Kreditinstitut, § 1 I KWG Bankgeschäfte, § 1 I 2 KWG Kreditgeschäft, § 1 I 1 Nr. 2 KWG: Gewährung von Gelddarlehen (§§ 488 ff. BGB) Darlehensvertrag zwischen A und I, § 488 BGB –Verpflichtung des Gläubigers, einen Geldbetrag zur Verfügung zustellen zwar ist A ggü. I als Veräußerer aufgetreten und würde somit nicht unter das KWG fallen –A ist aber kein Händler, d.h. er kauft Motorräder nicht ein, um sie anschließend mit Gewinn wieder zu verkaufen.

100 100 Prof. Dr. Dr. Jan-Hendrik Röver, LL.M. Einführung 2010 / 11 Bankgeschäfte: Katalog des § 1 I 2 Nrn KWG - 9 vielmehr besteht seine Tätigkeit in der Finanzierung von Wirtschaftsgütern auf Kreditbasis Zwischenergebnis: Darlehensvertrag gewerbsmäßig oder kaufmännischer Geschäftsbetrieb, § 1 I 1 KWG: laut Sachverhalt unterstellt (+) Ergebnis A betreibt Kreditinstitut bedarf der entsprechenden Erlaubnis nach § 32 I 1 KWG beachte: nicht Rechtsform des Einzelkaufmanns, § 2b I KWG

101 101 Prof. Dr. Dr. Jan-Hendrik Röver, LL.M. Einführung 2010 / 11 Bankgeschäfte: Katalog des § 1 I 2 Nrn KWG - 10 Fall 2 (Schwintowski, Prüfe dein Wissen: Bankrecht, 1. Aufl., München 1994, S. 595 f.): X lebt von den Einkünften seines Vermögens, indem er Gelder an Dritte aufgrund von Stille-Teilhaber-Verträgen vergibt. Nach diesen Verträgen erhält er für seine eingelegten Gelder eine 0,05 prozentige Umsatzbeteiligung und eine Mindestzinszahlung von 12% p.a., die gegen die Umsatzbeteiligung verrechnet wird. Die Umsatzbeteiligung kann nur bei Verdreifachung des Umsatzes die Zinszahlung übersteigen, was nach Ansicht beider Parteien nahezu ausgeschlossen ist. Insgesamt hat er aus seinem privaten Vermögen so 1 Mio. an mehr als 30 Unternehmen vergeben. Benötigt er für diese Geschäfte eine Erlaubnis nach dem KWG?

102 102 Prof. Dr. Dr. Jan-Hendrik Röver, LL.M. Einführung 2010 / 11 Bankgeschäfte: Katalog des § 1 I 2 Nrn KWG - 11 Erfordernis der Erlaubnis für den Betrieb eines Instituts, §§ 32 f., 1-3 KWG Institut, § 1 Ib KWG Kreditinstitut, § 1 I KWG Bankgeschäfte, § 1 I 2 KWG Kreditgeschäft, § 1 I 1 Nr. 2 KWG: Gewährung von Gelddarlehen (§§ 488 ff. BGB) Stille-Teilhaber-Vereinbarung –keine Beteiligung an Gewinn und Verlust; damit keine typische stille Gesellschaft, § 230 HGB –Umsatzbeteiligung möglich in Form einer atypischen stillen Gesellschaft, § 230 HGB (dispositive Regelungen)

103 103 Prof. Dr. Dr. Jan-Hendrik Röver, LL.M. Einführung 2010 / 11 Bankgeschäfte: Katalog des § 1 I 2 Nrn KWG - 12 –rechtshindernde Einwendung: Scheingeschäft, § 117 I BGB »beide Vertragsparteien gingen hinsichtlich Umsatzbeteiligungen davon aus, dass sie nicht zur Anwendung kommen Auslegung, §§ 133, 157, 242 BGB: Gelddarlehen, § 488 BGB –Darlehensvertrag »Verpflichtung des Gläubigers, einen Geldbetrag zur Verfügung zu stellen (+) [Umdeutung, § 140 BGB –subsidiär gegenüber Auslegung]

104 104 Prof. Dr. Dr. Jan-Hendrik Röver, LL.M. Einführung 2010 / 11 Bankgeschäfte: Katalog des § 1 I 2 Nrn KWG - 13 gewerbsmäßig oder kaufmännischer Geschäftsbetrieb, § 1 I 1 KWG nicht bloß Beurteilung nach § 4 HGB methodisch: Relativität der Rechtsbegriffe Grenzwerte für einzelne Geschäftstypen (Verwaltungspraxis BAFin), z.B. bei Kreditgeschäft 1 Mio. Gesamtkreditvolumen und mehr als 20 Einzelkredite (+)

105 105 Prof. Dr. Dr. Jan-Hendrik Röver, LL.M. Einführung 2010 / 11 Bankgeschäfte: Katalog des § 1 I 2 Nrn KWG - 14 keine Ausnahme gem. § 2 KWG kein Einzelkaufmann, § 2b I KWG (-) kein verbotenes Geschäft, § 3 KWG Ergebnis: X betreibt Kreditinstitut bedarf der entsprechenden Erlaubnis nach § 32 I 1 KWG beachte: nicht Rechtsform des Einzelkaufmanns, § 2b KWG

106 106 Prof. Dr. Dr. Jan-Hendrik Röver, LL.M. Einführung 2010 / 11 Bankgeschäfte: Katalog des § 1 I 2 Nrn KWG - 15 Diskontgeschäft, Nr. 3 Ankauf von Wechseln, WG und Schecks, ScheckG Finanzkommissionsgeschäft, Nr. 4 Anschaffung und Veräußerung von Finanzinstrumenten, § 1 XI KWG im eigenen Namen für fremde Rechnung

107 107 Prof. Dr. Dr. Jan-Hendrik Röver, LL.M. Einführung 2010 / 11 Bankgeschäfte: Katalog des § 1 I 2 Nrn KWG - 16 Depotgeschäft, Nr. 5 Verwahrung und Verwaltung von Wertpapieren (erfasst auch nicht verbriefte, sogenannte Wertrechte, § 1 XI 2 KWG) für andere

108 108 Prof. Dr. Dr. Jan-Hendrik Röver, LL.M. Einführung 2010 / 11 Bankgeschäfte: Katalog des § 1 I 2 Nrn KWG - 17 Verpflichtung zum Erwerb von Darlehensforderungen vor Fälligkeit, Nr. 7 Eingehen der Verpflichtung, zuvor veräußerte Darlehensforderungen vor Fälligkeit zurückzuerwerben Garantiegeschäft, Nr. 8 Übernahme von Bürgschaften, § 765 BGB und Garantien, § 311 I BGB sonstigen Gewährleistungen für andere

109 109 Prof. Dr. Dr. Jan-Hendrik Röver, LL.M. Einführung 2010 / 11 Bankgeschäfte: Katalog des § 1 I 2 Nrn KWG - 18 Scheckeinzugsgeschäft, Wechseleinzugsgeschäft und Reisescheckgeschäft, Nr. 9 bargeldloser Scheckeinzug, Wechseleinzug und Ausgabe von Reiseschecks früher: Girogeschäft, § 1 I 1 Nr. 9 KWG (Durchführung des bargeldlosen Zahlungsverkehrs und des Abwicklungsverkehrs) jetzt Gesetz über die Beaufsichtigung von Zahlungsdiensten (Zahlungsdiensteaufsichtsgesetzes - ZAG) überwiegender Teil der bis unter den bisherigen Tatbestand des Girogeschäfts gefassten Aktivitäten im Zusammenhang mit dem Abrechungsverkehr und dem Zahlungsverkehr nicht mehr erlaubnispflichtiges Bankgeschäft Emissionsgeschäft, Nr. 10 Übernahme von Finanzinstrumenten, § 1 XI KWG für eigenes Risiko zur Platzierung oder Übernahme gleichwertiger Garantien, § 311 I BGB

110 110 Prof. Dr. Dr. Jan-Hendrik Röver, LL.M. Einführung 2010 / 11 Bankgeschäfte: Katalog des § 1 I 2 Nrn KWG - 19 E-Geld-Geschäft (Netzgeldgeschäft), Nr. 11 Ausgabe und Verwaltung von elektronischem Geld Tätigkeit als zentraler Kontrahent, Nr. 12, XXXI Unternehmen, das bei Kaufverträgen zwischen Käufer und Verkäufer geschaltet wird, um als Vertragspartner für jeden der beiden zu dienen z.B. Eurex Clearing AG für in Frankfurt gehandelte Aktien

111 111 Prof. Dr. Dr. Jan-Hendrik Röver, LL.M. Einführung 2010 / 11 Bankgeschäfte: Katalog des § 1 I 2 Nrn KWG - 20 § 1 I KWG definiert Kreditinstitute für Zwecke der Bankenaufsicht (insoweit abschließend; vgl. daneben § 6 I 1 InvG) der Katalog des KWG deckt weitgehend das Geschäft der Banken nach dem deutschen Universalbankenprinzip ab ist aber aus wirtschaftlicher Sicht nicht erschöpfend; erfasst z.B. nicht das Beratungsgeschäft der Kreditinstitute (z.B. M&A-Geschäft, § 1 III 1 Nr. 7 KWG: Finanzunternehmen ) oder das Vermittlungsgeschäft (Vermittlung von Immobilien bzw. Versicherungsverträgen)

112 112 Prof. Dr. Dr. Jan-Hendrik Röver, LL.M. Einführung 2010 / 11 Finanzdienstleistungsinstitute, § 1 Ia KWG Anwendbarkeit subsidiär: keine Kreditinstitute kapitalmarktnahe Dienste, z.B. Anlagevermittlung, Nr. 1 Abschlussvermittlung, Nr. 2 gewerbsmäßig oder kaufmännischer Geschäftsbetrieb keine Ausnahme gem. § 2 KWG

113 113 Prof. Dr. Dr. Jan-Hendrik Röver, LL.M. Einführung 2010 / 11 Finanzunternehmen, § 1 III KWG Anwendbarkeit subsidiär: keine Institute Finanzgeschäfte, z.B. Beteiligungen zu erwerben und zu halten, Nr. 1 Geldforderungen entgeltlich zu erwerben (Factoring), Nr. 2 Leasing, Nr. 3 Hedge-Fonds wären in Deutschland Finanzunternehmen gem. § 1 III 1 Nr. 5 KWG beachte auch Regelung in §§ InvG Haupttätigkeit

114 114 Prof. Dr. Dr. Jan-Hendrik Röver, LL.M. Einführung 2010 / 11 Weitere Adressaten der Bankenaufsicht? im Zuge der Finanzmarktkrise Ruf nach erweiterter Aufsicht Venture-Capital-Fonds (§ 1 III 1 Nr. 1 KWG) Private-Equity-Fonds (§ 1 III 1 Nr. 1 KWG) Hedge-Fonds (§ 1 III 1 Nr. 5 KWG) sonstige Finanzintermediäre Ratingagenturen

115 115 Prof. Dr. Dr. Jan-Hendrik Röver, LL.M. Einführung 2010 / 11 Geschäftsaufnahme von Instituten und deren Zweigstellen 1 Voraussetzungen für die Zulassung von Instituten sind in §§ 32 f., 1-3 KWG geregelt: Institut, § 1 Ib KWG Kreditinstitut, § 1 I KWG –beachte: nicht Rechtsform des Einzelkaufmanns, § 2b KWG Finanzdienstleistungsinstitut, § 1 Ia KWG Inland europäischer Pass für Institute aus anderen Mitgliedstaaten der Europäischen Union, § 53b KWG bei grenzüberschreitender Tätigkeit oder Zweigniederlassung nicht bei Tochtergesellschaften! Erlaubnisantrag mit dem Inhalt gem. § 32 I 2 KWG

116 116 Prof. Dr. Dr. Jan-Hendrik Röver, LL.M. Einführung 2010 / 11 Geschäftsaufnahme von Instituten und deren Zweigstellen 2 keine gesetzlichen Versagungsgründe, § 33 KWG, z.B.: ausreichendes Anfangskapital –Einlagekreditinstitut: Euro 5 Mio., § 33 I 1 Nr. 1 lit. d KWG persönliche Unzuverlässigkeit mangelnde fachliche Eignung des Antragstellers Fehlen eines zweiten hauptamtlichen Geschäftsführers (§ 1 II KWG), wenn Kundenvermögen entgegengenommen wird

117 117 Prof. Dr. Dr. Jan-Hendrik Röver, LL.M. Einführung 2010 / 11 Geschäftsaufnahme von Instituten und deren Zweigstellen 3 Zugehörigkeit zu einer (gesetzlichen) Entschädigungseinrichtung, §§ 2 EAEG, 35 I 2 KWG nicht: Ermessen nicht: wirtschaftlicher Bedarf für ein Institut (nach Art. 12 I GG und 2. Bankrechtskoordinierungsrichtlinie, die in deutsches Recht umgesetzt wurde, keine Bedürfnisprüfung)

118 118 Prof. Dr. Dr. Jan-Hendrik Röver, LL.M. Einführung 2010 / 11 Fall 1 zur Geschäftsaufnahme von Instituten 1 Fall 3: Die SD Global Equity AG & Co. KG (SD KG) bietet Anlegern ein formal als Kommanditbeteiligung ausgestaltetes Anlagekonzept an. Die KG hat einen Komplementär, die SD Global Equity Management AG (SD Management AG). Die SD Management AG beauftragt einen konzessionierten Finanzdienstleister (§ 1 Ia KWG), die Kundengelder anzulegen. Der Finanzdienstleister kauft und verkauft Finanzinstrumente, insbesondere Anteile von Investmentfonds, Aktien und sonstige Wertpapiere, im Namen der SD KG und für Rechnung der Anleger. Nach eigenen Angaben wurden Verträge mit einer Gesamtzeichnungssumme von ca. 117 Mio. Euro abgeschlossen. Zum beträgt der Gesamtwert des Depots rund 4 Mio. Euro. Fragen: Benötigt die SD KG eine Erlaubnis für den Betrieb eines Kreditinstituts? Welche Rechtsfolgen ergeben sich, falls die SD KG trotz erforderlicher Erlaubnis ihr Geschäft ohne eine solche Erlaubnis betreibt?

119 119 Prof. Dr. Dr. Jan-Hendrik Röver, LL.M. Einführung 2010 / 11 Fall 1 zur Geschäftsaufnahme von Instituten 2 Komplementär (SD Management AG) SD KG Finanzdienstleistungsinstitut (§ 1 Ia Nr. 2 KWG) Geschäftsbesorgungsvertrag, §§ 675, 611 ff. BGB Stellvertretung, § 164 BGB Kommanditisten (Anleger)

120 120 Prof. Dr. Dr. Jan-Hendrik Röver, LL.M. Einführung 2010 / 11 Fall 1 zur Geschäftsaufnahme von Instituten 3 Erfordernis der Erlaubnis für den Betrieb eines Instituts, §§ 32 f., 1-3 KWG Institut, § 1 Ib KWG Kreditinstitut, § 1 I KWG Bankgeschäfte: Finanzkommissionsgeschäft, § 1 I 2 Nr. 4 KWG Anschaffung und Veräußerung von Finanzinstrumenten, § 1 XI KWG

121 121 Prof. Dr. Dr. Jan-Hendrik Röver, LL.M. Einführung 2010 / 11 Fall 1 zur Geschäftsaufnahme von Instituten 4 im eigenen Namen für fremde Rechnung –Einschaltung eines Finanzdienstleistungsinstituts (das im fremden Namen und für fremde Rechnung handelt, § 1 Ia Nr. 2 KWG) –SD KG handelt somit im eigenen Namen; es ist unerheblich, ob die Investition direkt, indirekt oder im Auftrag geschieht gewerbsmäßig oder kaufmännischer Geschäftsbetrieb, § 1 I 1 KWG keine Ausnahme gem. § 2 KWG kein Einzelkaufmann, § 2b I KWG (-) kein verbotenes Geschäft, § 3 KWG

122 122 Prof. Dr. Dr. Jan-Hendrik Röver, LL.M. Einführung 2010 / 11 Fall 1 zur Geschäftsaufnahme von Instituten 5 Ergebnis erlaubnispflichtiges Finanzkommissionsgeschäft (§ 1 I 2 Nr. 4 KWG), das nur von Kreditinstituten nach Erteilung einer Erlaubnis der BAFin für Geschäftsaufnahme von Instituten betrieben werden darf diese Erlaubnis war der SD KG nicht erteilt worden

123 123 Prof. Dr. Dr. Jan-Hendrik Röver, LL.M. Einführung 2010 / 11 Fall 1 zur Geschäftsaufnahme von Instituten 6 Rechtsfolgen bei unerlaubtem Betreiben von Bankgeschäften Anordnung der sofortigen Einstellung des Geschäftsbetriebs durch die BAFin (§ 37 I 1 Fall 1 KWG) Verwaltungsakt Ermessen (kann) Anordnung der unverzüglichen Rückabwicklung der bereits getätigten Geschäfte (§ 37 I 1 Fall 2 KWG) Verwaltungsakt Ermessen (kann) Anlegergelder sind an die Anleger zurückzuzahlen

124 124 Prof. Dr. Dr. Jan-Hendrik Röver, LL.M. Einführung 2010 / 11 Fall 1 zur Geschäftsaufnahme von Instituten 7 § 32 KWG ist kein Verbotsgesetz nach § 134 BGB –Arg.: bloße Einschränkung der Gestaltungs- und Verfügungsmacht –deshalb kein Rückforderungsanspruch nach § 812 I 1 Fall 1 BGB § 32 I 1 KWG ist nach st. Rspr. des BGH aber Schutzgesetz i.S.v. § 823 II 1 BGB darüber hinaus handelt es sich bei unerlaubten Bankgeschäften um Straftatbestände, die in § 54 I Nr. 2 KWG Verbotene Geschäfte, Handeln ohne Erlaubnis geregelt sind somit auch Schadensersatzanspruch des Anlegers nach § 823 II 1 BGB

125 125 Prof. Dr. Dr. Jan-Hendrik Röver, LL.M. Einführung 2010 / 11 Fall 2 zur Geschäftsaufnahme von Instituten 1 Fall 4: Die norddeutsche Kommune Haitabu (H) ist hochverschuldet und möchte sich durch ein Bürgerdarlehen einen neuen Finanzierungsweg erschließen, der günstiger ist als Kommunaldarlehen. Sie schlägt ihren Bürgern vor, dass die Bürger der Gemeinde Darlehen mit einem Mindestbetrag von 5.000, einer Laufzeit von 1 Jahr und einer Verzinsung von 3% (derzeitiger Marktzins für Einlagen: ca. 0,5%) gewähren. Die Bürger stellen der Stadt insgesamt 4 Mio. zur Verfügung. Benötigt H eine Erlaubnis nach § 32 I 1 KWG für den Betrieb eines Kreditinstituts?

126 126 Prof. Dr. Dr. Jan-Hendrik Röver, LL.M. Einführung 2010 / 11 Fall 2 zur Geschäftsaufnahme von Instituten 2 Erfordernis der Erlaubnis für den Betrieb eines Instituts, §§ 32 f., 1-3 KWG Institut, § 1 Ib KWG Kreditinstitut, § 1 I KWG Bankgeschäfte, § 1 I 2 KWG: Einlagengeschäft, § 1 I 2 Nr. 1 KWG: Gelder = jedes gesetzliche Zahlungsmittel Annahme = tatsächliche Entgegennahme fremde/unbedingt rückzahlbare Gelder des Publikums Rückzahlungsanspruch nicht in Inhaber- oder Orderschuldverschreibungen (§§ BGB) verbrieft (+) ungeschriebenes Tatbestandsmerkmal (teleologische Reduktion): keine Bestellung einer der Art nach banküblichen Sicherheit (z.B. Schuldbeitritt, Bürgschaft, Garantie) zugunsten des Anlegers für die angenommenen Gelder

127 127 Prof. Dr. Dr. Jan-Hendrik Röver, LL.M. Einführung 2010 / 11 Fall 2 zur Geschäftsaufnahme von Instituten 3 gewerbsmäßig oder kaufmännischer Geschäftsbetrieb, § 1 I 1 KWG: laut Sachverhalt unterstellt (+) keine Ausnahme gem. § 2 KWG kein Einzelkaufmann, § 2b I KWG kein verbotenes Geschäft, § 3 KWG Ergebnis H betreibt Kreditinstitut bedarf der entsprechenden Erlaubnis nach § 32 I 1 KWG

128 128 Prof. Dr. Dr. Jan-Hendrik Röver, LL.M. Einführung 2010 / 11 Fall 2 zur Geschäftsaufnahme von Instituten 4 Rechtsfolgen bei unerlaubtem Betreiben von Bankgeschäften Anordnung der sofortigen Einstellung des Geschäftsbetriebs durch die BAFin (§ 37 I 1 Fall 1 KWG) belastender Verwaltungsakt Ermessen (kann) Grundsatz der Verhältnismäßigkeit i.w.S. –Geeignetheit (+) –Erforderlichkeit (+) –Verhältnismäßigkeit i.e.S. (+)

129 129 Prof. Dr. Dr. Jan-Hendrik Röver, LL.M. Einführung 2010 / 11 Fall 2 zur Geschäftsaufnahme von Instituten 5 Anordnung der unverzüglichen Rückabwicklung der bereits getätigten Geschäfte (§ 37 I 1 Fall 2 KWG) Anlegergelder sind an die Anleger zurückzuzahlen Ermessen (kann) Grundsatz der Verhältnismäßigkeit i.w.S. –Geeignetheit (+) –Erforderlichkeit (+) –Verhältnismäßigkeit i.e.S. (-) § 32 KWG ist kein Verbotsgesetz nach § 134 BGB –Arg.: bloße Einschränkung der Gestaltungs- und Verfügungsmacht –deshalb kein Rückforderungsanspruch nach § 812 I 1 Fall 1 BGB


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